«Если конкурент продает дешевле, чем вы, это демпинг,
если вы продаете дешевле — это массовое производство.»
Уилл Роджерс
Согласно одному из основных принципов гражданского права и договорных взаимоотношений, стороны договора свободны в выборе и согласовании его содержания и вправе самостоятельно определять условия договора, если это не идёт в разрез с императивными (запрещающими) нормами права. В данной статье мы расскажем о природе неконкурентных соглашений и о том, в каком случае заключение последних может быть признано не соответствующим действующим правовым нормам.
В деловой практике потенциальные участники одного и того же рынка товаров и услуг зачастую заключают неконкурентные соглашения. Само понятие "соглашение о неконкуренции" в научной литературе фигурирует под различными названиями, а также в виде определения его через основные признаки. Самый распространенный вариант - "соглашение о неконкуренции" - является дословным переводом правовой конструкции, существующей в странах Европы: non-competition clause (англ.), la clause de non-concurrence (франц.), patto di non concorrenza (итал.).
Соглашение сторон о неконкуренции в будущем может быть оформлено как в виде отдельного документа, так и в виде отдельной статьи договора, например, трудового или договора купли-продажи бизнеса. По своей сути такое соглашение означает, что после прекращения трудовых и деловых отношений работник, компаньон, представитель берут на себя обязательство не работать и не сотрудничать с конкурентами компании, а также не конкурировать самостоятельно.
Таким образом, соглашение о неконкурировании представляет собой:
Соглашение сотрудника не конкурировать с работодателем или бывшим работодателем, создавая конкурирующий бизнес. Одним из распространенных примеров в этом случае является технический сотрудник, обладающий знаниями об определенной области компании и использующий эти знания для формирования конкурирующего бизнеса.
Соглашение с кем-то, продающим бизнес, о том, чтобы он не конкурировал с покупателем этого бизнеса.
Вопрос о том, будет ли соглашение об отказе от конкуренции иметь юридическую силу, например, если дело дойдет до суда, активно обсуждается. В некоторых странах такие соглашения могут быть признаны документами, имеющими юридическую силу, хотя каждая ситуация рассматривается отдельно и делается вывод о том, насколько разумны требования. Поэтому, в случае если вы хотите заключить такое соглашение с вашим работником, владеющим определённой ценной информацией, или если вы купили готовый бизнес и опасаетесь активного переманивания клиентов продавцом, рекомендуем вам проконсультироваться с адвокатом, специализирующимся в области гражданского права.
В деятельности нашей канцелярии мы нередко получаем от клиентов поручения о составлении договоров или проверке их условий на соответствие законодательству. Также зачастую мы занимаемся защитой интересов обратившейся к нам стороны договора по уже действующим договорам и соглашениям. Об одном из интересных случаев из нашей практики мы расскажем в данной статье.
К нам обратился мужчина средних лет, назовём его Руслан. Долгое время он успешно владел и самостоятельно управлял экспресс-кафе Imbis, изготавливая и продавая там дёнеры, супы, салаты и другие продукты питания. После десяти лет ведения данного бизнеса Руслан принял решение продать его по выгодной цене и начать новое дело. Покупатель нашёлся достаточно быстро. Он предложил хорошую цену за кафетерий и желал оформить сделку, не откладывая в долгий ящик, в течение последующих двух недель. Наш клиент, получив данное предложение с весьма выгодной ценой, не особо вдаваясь во все прочие нюансы сделки поспешил акцептировать оферту, предоставив оформление юридической стороны вопроса на откуп покупателю. То есть составлением проекта договора купли-продажи бизнеса занимался исключительно покупатель. В итоге в проект договора была включена так называемая оговорка о неконкуренции, вводящая значительные ограничения на последующую трудовую и бизнес-деятельность продавца. До сих пор остаётся неизвестным, была ли составлена оговорка контрагентом Руслана по сделке осознано или же она просто «случайно» перекочевала из другого типового договора аналогичного вида, что в бизнес-практике не является большой редкостью. Однако, стороны «ударили по рукам» и подписали договор купли-продажи бизнеса, в котором «чёрным по белому» было обозначено, что продавец в течение 10 последующих лет был не в праве устраиваться на работу в какие-либо предприятия общественного питания или открывать свой новый бизнес в сфере общественного питания, без ограничения территории по району, то есть, во всём городе. Более того, за нарушение ограничений, содержащихся в данной оговорке, Руслану грозил значительный денежный штраф, который, в случае нарушения, должен был быть незамедлительно оплачен в пользу нового владельца бизнеса.
Как, верно, было замечено Британским политиком Уинстоном Черчиллем: «Лучший способ оставаться последовательным — это меняться вместе с обстоятельствами». Жизненные обстоятельства со временем изменились и у нашего клиента. Первые несколько лет после продажи успешного бизнеса он получал удовольствие от жизни, не особо переживая о доходах. Когда деньги стали медленно, но, верно, заканчиваться, в голову стали приходить новые мысли и идеи. Руслан опять захотел заниматься тем, в чём хорошо разбирался, а именно строил план об открытии нового кафетерия, на сей раз предлагающего блюда итальянской кухни. Тут он и решил внимательно перечитать ранее подписанный договор продажи старого бизнеса и неожиданно для себя обнаружил, что не сможет заниматься подобными видами деятельности в том городе, где он постоянно проживал, в течение ближайших семи лет. Оказавшись в столь неоднозначной ситуации, по совету приятелей, Руслан решил обратиться в нашу адвокатскую канцелярию за советом профессионала. Адвокат нашей канцелярии внимательно выслушал клиента и попросил его предоставить копию заключённого договора купли-продажи бизнеса, содержавшего оговорку «о неконкуренции». С одной стороны, лица, заключившие договор с данной формулировкой, действовали добровольно, без принуждения и были свободны при согласовании условий, тем более что они прямо не противоречили требованиям действующего законодательства. С другой стороны, условия любого соглашения или договора должны отвечать принципам разумности и справедливости и не ставить одну из сторон в заведомо проигрышное положение. Оговорка о неконкуренции, содержащаяся в договоре, заключённом нашим клиентом, содержала условия, неразумно и не обосновано ограничивающие трудовую и бизнес-деятельность последнего в течение столь значительного периода времени. Тщательно проанализировав применимые требования законодательства и судебную практику мы подготовили в адрес покупателя бизнеса Руслана развёрнутое письмо с предложением пересмотреть достигнутые в соглашении договорённости, ограничив территорию, срок и форму неконкурирования. Таким образом, контрагенту предлагалось подписать дополнительное соглашение к ранее заключённому договору, урегулировав раздел договора о неконкурировании с учётом прав и законных интересов второй стороны. В противном случае, как было обозначено адвокатом нашей канцелярии, мы были готовы отстаивать интересы нашего клиента в судебном порядке. В результате кропотливой работы нашего адвоката, после нескольких раундов обмена письмами с контрагентом, а также личных переговоров покупатель бизнеса Руслана принял, как мы уверены, самое верное решение пойти на компромисс. Итак, стороны опять сели за стол переговоров и с нашей помощью урегулировали новые условия о неконкурировании. В результате, после данных переговоров, наш клиент был вправе устраиваться на работу и заниматься собственным бизнесом в сфере общественного питания, если предприятие находилось в другом районе города и предлагало блюда других видов, не имеющиеся в меню кафетерия, ранее проданного нашим клиентом. То есть, Руслана теперь ничего не ограничивало открыть итальянскую пиццерию, что он и собирался в ближайшее время сделать в другом районе того же города.
В завершении данной статьи хотелось бы ещё раз обратить внимание наших читателей на то, насколько важным является активное участие в переговорном процессе при составлении договоров и грамотное согласование их существенных условий. Необходимо также всегда помнить о том, что-то, что кажется неважным или незначительным сейчас, может неожиданно стать краеугольным камнем в будущем. Также следует отдавать себе отчёт в том, что принцип "свободы договора" действует только по отношению к законным условиям сделок. Если условия направленные на ограничение конкуренции, незаконны или неоправданно в конкретной ситуации, принцип "свободы договора" к таким условиям неприменим. Простому обывателю не всегда легко разобраться в таких юридических аспектах самостоятельно. Если в подобной ситуации оказались вы или ваши близкие, всегда ждём вас в нашей адвокатской канцелярии, где поможем вам составить и согласовать с контрагентом выгодные для вас условия договора, а также урегулировать проблемы, возникающие в процессе его исполнения.
Все права защищены. При копировании и републикации статьи ссылка на первоисточник обязательна.
АДВОКАТСКАЯ КАНЦЕЛЯРИЯ ПРЕДСТАВЛЯЕТ ИНТЕРЕСЫ КЛИЕНТОВ НА ВСЕЙ ТЕРРИТОРИИ ГЕРМАНИИ
В современном мире практика заключения договоров между представителями разных стран является, отнюдь, не редкостью. По общему определению, мировая торговля – это обмен товарами и услугами между государственно-национальными хозяйствами. Развитие мировой торговли привело к возникновению мирового рынка товаров. В связи с либерализацией внешнеэкономической деятельности неуклонно возрастает количество споров, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности в области внешней торговли, международного технического и финансового сотрудничества. Поэтому, заключая договор с иностранным партнером, стоит особенно обратить внимание на включение в договор пункта о месте и способе рассмотрения возникшего спора, то есть о том, в какой стране, в каком суде, на каком языке, в каком порядке и по законам какой страны будет рассматриваться возникший судебный спор. Более сильная сторона часто диктует партнеру условия сделки, неохотно идет на переговоры, предлагая подписать уже заранее заготовленный бланк договора. Поставив подпись на таком контракте, предприниматели часто лишают себя возможности защитить свои права и вложенные финансы в случае возникшего конфликта. Даже если существенно изменить содержание договора с более сильной стороной не представляется возможным, все-таки на арбитражную оговорку и ее содержание необходимо обратить особое внимание.
Упомянутые споры, возникающие в процессе исполнения международных контрактов, безусловно, требуют справедливого и, что немаловажно, скорого разрешения. В международной практике споры, вытекающие из коммерческих сделок в подавляющем большинстве случаев рассматриваются коммерческими арбитражами (постоянно действующими и создаваемыми «к данному случаю» - ad hoc), которые не являются органами какого-либо из государств. Они создаются в основном при торговых палатах и иных объединениях предпринимателей и самостоятельно устанавливают процедуру рассмотрения споров, формируют корпус адвокатов и организуют рассмотрение дел. Коммерческий арбитраж во многом привлекателен для рассмотрения споров помимо прочего и тем, что слушание дел происходит, как правило, в закрытом заседании, что позволяет охранять не только сведения, составляющие коммерческую тайну сторон, но и любые иные сведения, распространение которых для сторон не желательно. Даже в случае провозглашения гласного разбирательства делается оговорка о том, что по требованию любой из сторон рассмотрение дела происходит в закрытом заседании. Однако, нужно иметь в виду, что неграмотно составленная арбитражная оговорка таит в себе возникновение достаточно серьёзных проблем при возникновении конфликтов между сторонами. В частности, в случае необходимости участия в арбитражном процессе в одной из стран Европы или Азии, стороны могут столкнуться с серьёзными непредвиденными расходами на адвокатов переводчиков и прочих лиц, участвующих в процессе. Часто случается и так, что содержащаяся в договоре арбитражная оговорка может оказаться полностью или частично недействительной. Речь идет об арбитражной оговорке, в которой стороны указывают в качестве места разрешения спора одно арбитражное учреждение, а в качестве процедуры рассмотрения спора - регламент другого арбитражного учреждения или вообще процессуальный кодекс государственных судов. Тогда задачей органа, в который был направлен арбитражный спор, является определение изначальной воли сторон при составлении данной оговорки. То есть для того, чтобы принять возникший спор к рассмотрению или отказать в принятии такового необходимо проанализировать, к чему изначально стремились стороны при внесении арбитражной оговорки в договор. Таким образом, определяющей является не столько форма самого договора и оговорки в нём, сколько возможность определить суть намерений контрагентов. В тех случаях, когда такую суть определить невозможно, оговорка признаётся недействительной, и спор разрешается в общем порядке, в соответствии с применимым законодательством выбранной в договоре страны. Об одном из случаев из нашей практики, когда к нам обратился клиент – компания, нуждавшаяся в защите своих интересов при разрешении возникшего по договору спора, мы расскажем в данной статье.
В нашу адвокатскую канцелярию обратился генеральный директор компании, зарегистрированной в Германии, занимающейся поставкой товаров бытовой химии, в том числе и в страны СНГ. Один раз при осуществлении такой поставки, когда товар был надлежащим образом отгружен и накладные документы подписаны, возникла непредвиденная проблема. Казалось бы, вполне надёжный долгосрочный клиент, когда дело дошло до оплаты, вдруг «ушёл в тень» и перестал выходить на связь. Наш будущий клиент несколько раз пытался безуспешно связаться со своим партнёром – сначала по телефону, а потом и в форме письменных претензий. Однако все попытки решить дело мирно потерпели неудачу. Стороны после нескольких месяцев просрочки оплаты всё же встретились и заключили дополнительное соглашение о продлении срока платежа по договору. Однако, даже и после истечения нового согласованного срока, обещанной оплаты, к сожалению, не поступило. Оставлять данную ситуацию без справедливого решения генеральный директор компании, нёсший ответственность за всё в ней происходящее, не хотел. Да и та сумма, о которой шла речь в претензии, не оставляла надежд на лёгкое разрешение конфликтной ситуации.
Через некоторое время генеральный директор компании-поставщика, Михаил (имя было изменено) по рекомендации партнёров обратился за юридической поддержкой к нам. Он был наслышан о том, что в копилке успешных дел, выигранных нашими адвокатами, немало тех, которые связаны с разрешением коммерческих споров, возникающих в рамках исполнения международных договоров. Мы внимательно выслушали обратившегося к нам клиента и попросили его предоставить договор, в рамках которого возник указанный спор. Как оказалось, стороны в договоре сделали так называемую, «арбитражную оговорку», указав, что все споры в рамках контракта должны разрешаться в Арбитражном суде ФРГ. Проблема здесь заключалась в том, что такого судебного органа в принципе не существует. Стороны могли теоретически иметь в виду государственный суд ФРГ или коммерческий арбитраж, то есть «третейский суд». Задав вопрос Михаилу о том, что же имелось в виду сторонами при составлении такой оговорки, мы более-менее вразумительного ответа не получили. Он пояснил, что такая форма договора использовалась уже лет десять, и проблем никогда не возникало. При подписании договора он и не мог предположить, что невнимательное прочтение его условий может привести к таким серьёзным последствиям. Ведь теперь было совсем не очевидным, какой именно орган примет дело к рассмотрению. Кроме того, истекал срок давности по данному спору, и действовать нужно было решительно. Мы составили и подали соответствующее заявление в государственный суд Германии для принятия дела к производству. Получив копию искового заявления, ответчик заявил, что не согласен с тем, что иск подан в государственный суд ФРГ. Между адвокатом нашей канцелярии, представлявшим интересы компании Михаила и адвокатом ответчика завязалась активная переписка. По мнению ответчика, стороны, составляя арбитражную оговорку, подразумевали ни что иное, а третейский суд. Кроме того, ответчик полагал, что даже в случае признания арбитражной оговорки недействительной и не подлежащей применению, истец, в соответствии с действующим законодательством Германии, должен был подать исковое заявление по месту фактического нахождения ответчика, то есть в Белоруссии. Мы, в свою очередь, приводили свои доводы о том, что арбитражная оговорка в данном случае составлена так, что изначальную волю сторон интерпретировать не представляется возможным, поэтому она должна быть признана недействительной и не приниматься сторонами в расчёт при рассмотрении спора. Согласно специальных положений торгового права, применимого в данном случае, при отстаивании продавцом товара (истцом) своих интересов, он должен был обратиться именно в суд по месту своей регистрации, то есть в Германии. Как мы и рассчитывали, суд поддержал нашу правовую позицию и принял данное дело к рассмотрению.
В настоящее время, адвокат нашей канцелярии, специализирующийся на коммерческом праве, активно готовится к предстоящему судебному заседанию и собирает пакет доказательств. Мы считаем важным и то, что в случае выигрыша данного дела, привести решение суда в исполнение будет необходимо на территории иностранного государства (Белоруссии). Возможно, данных проблем удалось бы избежать, в случае если стороны договора отнеслись бы с большим вниманием к его форме и ключевым условиям.
В заключительной части данной публикации, хотелось бы отметить, что зачастую предприниматели недооценивают важность использования в хозяйственной деятельности, в особенности, по международным договорным отношениям, грамотно подготовленных договоров и соглашений. И самым главное, в части подсудности рассмотрения споров между сторонами, зачастую не понимают (доверяясь корпоративным юристам), что решение третейских судов в стране их регистрации, не могут быть признаны и исполнены в стране нахождения Ответчика. К сожалению, компании нередко работают на основе давно утративших свою актуальность шаблонов, составленных ещё в 90-е годы. Ведь каждое из невнимательно изложенных или непрочитанных положений документа, в соответствии с которым у сторон возникают права и обязанности, может привести к абсолютно неожиданным последствиям. Поэтому, мы в очередной раз призываем наших читателей внимательно изучать условия юридически обязывающих документов, не полагаясь на традиционное русское «авось». Если вопрос касается внешнеторговой деятельности и заключения договоров с участием иностранного контрагента, грамотная юридическая поддержка профессионального адвоката может стать бесценным подспорьем при подготовке и согласовании формы договора, его и исполнении и разрешении возможных споров и конфликтных ситуаций.
Все права защищены. При копировании и републикации статьи ссылка на первоисточник обязательна.
АДВОКАТСКАЯ КАНЦЕЛЯРИЯ ПРЕДСТАВЛЯЕТ ИНТЕРЕСЫ КЛИЕНТОВ НА ВСЕЙ ТЕРРИТОРИИ ГЕРМАНИИ
В предыдущих номерах газеты „Закон и Люди“ мы рассказывали историю двух бизнес партнёров – программиста Дмитрия и бизнес-менеджера Марка (имена были изменены), решивших вместе организовать компанию. Основной деятельностью данной компании было использование интернет платформы для создания базы данных студентов и специалистов с небольшим опытом работы с целью оказания посреднических услуг работодателям, которым требовалась подобная рабочая сила для работы на выставках и бизнес-ярмарках. Пока ещё речи о распределении прибыли в молодой компании не шло, с каждым из сотрудников, в том числе и с Дмитрием, был заключён трудовой договор на скромную зарплату. Руководитель компании, Марк, набирал штат сотрудников и думал о внедрении новых продуктов, когда между партнёрами начались недопонимания и конфликты. Когда работать в одном офисе с бывшим другом и бизнес-партнёром стало невозможно, Дмитрий принял решение уволиться. Он обратился в нашу адвокатскую канцелярию за квалифицированной юридической помощью, в которой действительно нуждался.
Возможно, всё бы закончилось мирно ещё тогда, если бы не специальная программа, разработанная Дмитрием. Именно на основе этой программы и была построена работа интернет-платформы. Марк, узнав, что программист покидает компанию, стал требовать от него документацию на программное обеспечение, необходимую для успешного продолжения работы компании. Ведение подобной сопроводительной документации в должностные обязанности Дмитрия не входило, однако, он, по нашему совету всё же её составил и передал в компанию. Новый сотрудник, пришедший на место Дмитрия, даже имея на руках составленную документацию на программу, не смог обеспечить эффективную работу компании. Такая ситуация не устраивала Марка и поэтому на втором внеочередном собрании, которое было проведено 31 марта 2017 года на повышенных тонах, были приняты следующие решения:
Дмитрий как участник, обладающий 21-процентной долей, должен был быть исключён из числа участников общества, так как своими действиями он причинил компании значительный ущерб;
участнику должны были выплатить только лишь номинальную, а не действительную стоимость его доли.
В рамках установленного срока адвокат нашей канцелярии, представлявший интересы Дмитрия, обратился в суд по предпринимательским спорам. Целью данного судебного иска было оспаривание решения, принятого на общем собрании участников общества об исключении Дмитрия из числа участников Общества. Дмитрий на тот момент был готов продать свою долю в компании, вопрос заключался в справедливой стоимости доли.
Пока тянулась бесконечная переписка между адвокатами двух сторон мы неожиданно получили иск в адрес Дмитрия из суда по трудовым спорам. Согласно данному новому иску наш клиент обвинялся в грубом нарушении трудовых обязанностей. В данной ситуации было очевидно, что это всё делается исключительно для того, чтобы оказать психологическое давление на горе-программиста.
Предварительное судебное заседание в суде по трудовым спорам, наверное, впервые заставило противную сторону всерьёз переосмыслить верность своих аргументов. По словам судьи, ситуация была совсем неоднозначной. Вопрос следовало бы рассматривать исходя из общей логики трудовых правоотношений и сложившихся прав и обязанностей сторон. Окончательный исход дела был совсем неочевиден, и представители работодателя впервые захотели сесть с нами за стол переговоров.
Несмотря на бурно ведущиеся переговоры и многомесячную переписку мы не смогли прийти с нашими оппонентами к консенсусу. Тут оставалось только возобновить дело в суде по предпринимательским спорам и вернуться к нашим законным требованиям к компании. Судьей с целью очередной попытки примирить стороны в досудебном порядке была назначена процедура медиации. После ничем не закончившегося долгого и психологически тяжёлого заседания, оставался последний правовой инструмент – добиться для нашего клиента положительного решения суда. О том, чем же завершилось это сложное, эмоционально окрашенное дело, находящееся на стыке трудового и предпринимательского права, вы узнаете в данной статье.
Когда мы готовились к предстоящему судебному заседанию, то не рассчитывали на то, что сторонам каким-то образом удастся договориться. Разница в представлениях нашего клиента и оппонента о справедливой стоимости доли Дмитрия, составлявшей 21% в уставном капитале общества, была более чем внушительной. По мнению нашего клиента, подкреплённому знаниями об успешности и перспективах данного бизнеса, справедливая стоимость доли составляла 500 тысяч Евро. Ответчик же предлагал 50 тысяч Евро, что было в два раза меньше изначально предлагаемой им же суммы. Казалось бы, ситуация зашла в тупик, и на будущем суде вопрос о справедливости требований одной или другой стороны должен был быть решён окончательно. В любом случае мы, как и всегда основательно готовились к тому, чтобы постараться представить на суде максимально возможные в данном случае доказательства и аргументы для защиты законных интересов нашего клиента.
Наконец, судебное заседание состоялось в начале июня 2018 года. Тут нужно отметить, что данное заседание проходило при участии коллегии судей, специализирующейся на рассмотрении споров в сфере предпринимательского права (Handelskammer). Причём, важно отметить, что данная коллегия состоит из трёх заседателей – профессионального судьи и двух присяжных заседателей. Причём, два присяжных заседателя обычно являются предпринимателями, обладающими знаниями, навыками и опытом в сфере бизнеса. Считается, что именно судебной коллегией, сформированной подобным образом, может быть принято максимально квалифицированное и обоснованное решение относительно спора, находящегося в сфере предпринимательского права. В начале заседания судья в очередной раз призвал стороны к мирному разрешению конфликтной ситуации. Как и ожидалось, представители обеих сторон в начале были настроены весьма решительно и не собирались искать компромиссных решений. Получалось так, что разрешить данный спор было возможно только с привлечением независимых профессионалов – экспертов. Таким образом, суд для вынесения верного решения по делу порекомендовал представителям компании – ответчика инициировать техническую экспертизу программного обеспечения с тем, чтобы окончательно определить, нарушил ли Дмитрий свои должностные обязанности и причинил ли действительно ущерб компании тем, что передал сопроводительную документацию в том виде, в котором он её составил при увольнении. Таким образом, по результатам такой экспертизы можно было бы установить, выполнил ли наш клиент свои должностные обязанности, а также обязанности участника Общества в полном объёме. Затем было бы необходимо произвести оценку действительной стоимости доли Дмитрия в уставном капитале Общества, подлежащей выплате нашему клиенту по решению суда.
Однако, здесь дело приняло другой оборот. Представители ответчика, обладающие высокой квалификацией и достаточным опытом в области ведения бизнеса, обоснованно задумались о следующем:
- экспертиза могла затянуться надолго, и стоимость её составила бы от 10 до 100 тысяч Евро. Так как на обстоятельство о том, что недостаток сопроводительной документации влияет на возможность работы с программой, ссылались представители ответчика, то справедливость данного довода предстояло доказать именно им. Таким образом, и оплата дорогостоящей сложной экспертизы должна была быть произведена за их счёт;
- конечные результаты данной экспертизы были совсем не очевидны, возможно, что по экспертному заключению, компания могла бы работать и дальше и с представленной Дмитрием сопроводительной документацией и дело было в новом сотруднике компании, пришедшем на место уволившегося программиста. Тогда ответчику было бы необходимо позаботиться о проведении повторной экспертизы или удовлетворить исковые требования истца;
- доля Дмитрия в размере 21% уставного капитала Общества, препятствовала успешной работе компании. Часть вопросов, для которых, например, требовалось только единогласное решение участников, не могли быть приняты, что могло бы привести в стагнации компании в будущем;
- результат спора и правовая позиция ответчика действительно были совсем неоднозначны. В трудовом договоре, подписанном Дмитрием, не содержалось условия о том, что в должностные обязанности программиста входит ведение сопроводительной документации на программное обеспечение.
По очень верным словам американского писателя Марка Твена: «Человек робкий попросит десятую долю того, что хочет получить. Человек смелый запросит вдвое больше и согласится наполовину. Итак, стороны, оценив серьёзность ситуации, и желающие всё же найти выход и завершить затянувшееся дело вновь начали переговоры. Нужно отметить, что на этот раз обе стороны стремились к мирному разрешению затянувшегося, материально и морально затратного спора, и приложили усилия к тому, чтобы найти компромисс. К счастью, в этот раз такое решение после нескольких часов активных переговоров, найти удалось. Стороны пришли к соглашению о том, что 21% доля Дмитрия будет оценена в 250 тысяч Евро, которые будут ему выплачиваться равными частями, по 50 тысяч Евро в год, в течение пяти лет. Данные договорённости были нами отражены в условиях мирового соглашения, подписанного уполномоченными представителями сторон. Судебный спор был завершён, а бывшие партнёры пожали друг другу руки и расстались, отпустив друг друга и ту непростую ситуацию с миром.
По итогам разрешения данного спора, мы вновь убедились в том, что действительно хороший адвокат должен обладать не только блестящими знаниями законов и судебной практики, а должен также иметь хороший жизненный опыт и знания, позволяющие «чувствовать ситуацию» и знать, где нужно «идти до конца», а где лучше уступить. Данное дело является отличной иллюстрацией того, что не достигнутый изначально результат отнюдь не всегда является проигрышем. В нашем случае наш клиент, по условиям заключённого им мирового соглашения, получит сумму ровно в два раза меньше той, на которую он изначально рассчитывал. Тем не менее, ему не придётся ждать завершения длительной и технически сложной экспертизы. Он будет получать деньги равными траншами, каждый год, в течение пяти лет подряд. Поэтому можно определённо утверждать, что финансовое будущее программиста, независимо от его дальнейших карьерных планов и амбиций, на ближайшие пять лет обеспечено. В то же время, компания, в которую наш клиент привнёс разработанную им компьютерную программу, ставшую основой её успешной деятельности, сможет и дальше строить прибыльный бизнес, так как положительные перспективы для её развития не вызывают ни у кого сомнений. Нам же остаётся только записать это дело в копилку сложных и удачно завершившихся дел и пожелать нашему клиенту, также как и его бывшему партнёру, удачи в делах.
Все права защищены. При копировании и републикации статьи ссылка на первоисточник обязательна.
АДВОКАТСКАЯ КАНЦЕЛЯРИЯ ПРЕДСТАВЛЯЕТ ИНТЕРЕСЫ КЛИЕНТОВ НА ВСЕЙ ТЕРРИТОРИИ ГЕРМАНИИ
Он обратился в нашу адвокатскую канцелярию за квалифицированной юридической помощью, в которой действительно нуждался. Гм, интересно. А как на счет обращения к адвокатам по взысканию проблемной задолженности? advokatdnepr.com.ua
«Кто покупает лишнее, в конце концов, продает необходимое».
Бенджамин Франклин
В современном мире процессы глобализации достигли настолько высокого уровня, что ни одна страна не может полноценно существовать без взаимодействия с другой или другими странами. Это непосредственно связано с экономической стороной жизни общества. Так, ни одна страна не обеспечивает себя полностью самостоятельно, с одной стороны, также как и страна-производитель товара должна куда-то сам товар реализовывать. Одним словом, международная торговля помогает обмениваться недостающими ресурсами, товарами и прочими благами. В наше время страны зависят от этого очень сильно, и в большинстве случаев не прерывают свои экономические взаимоотношения с внешним миром... Несмотря на серьёзные потрясения, войны и конфликты они продолжают экспортировать и импортировать товар.
Риск — ключевой, важнейший элемент предпринимательства. Предприниматель, умеющий вовремя рисковать, чутко чувствующий конъектуру рынка, зачастую оказывается вознагражденным. Под риском можно понимать "действие, на удачу в надежде на счастливый случай". Характерные особенности риска — неопределенность, неожиданность, неуверенность, предположение, что успех придет. Предпринимательская деятельность согласно закону всегда осуществляется на свой риск и под свою имущественную ответственность в пределах, определяемых организационно-правовой формой предприятия.
В условиях политической и экономической неустойчивости степень риска значительно возрастает. Неверно составленный контракт является источником будущих рисков, как субъективных, которые формируются участниками соглашения (контракта), так и объективных, не зависящих от воли сторон сделки. Как говорится риск – дело благородное, но ... Чтобы интересы российского или украинского, т.е. иностранного экспортера были защищены наилучшим образом, необходимо тщательно продумать все условия контракта на стадии его заключения.
Так, при заключении внешнеэкономической сделки одним из важных моментов является раздел контракта, определяющий взаимоотношения сторон при наступлении разногласий относительно исполнения контракта. Зачастую допускаются ошибки именно при выборе места рассмотрения спора при наступлении разногласий относительно исполнения внешнеторгового контракта. Но, к сожалению, даже при правильно составленном контракте всех возможных рисков предусмотреть невозможно.
Так, одна белорусская фирма ООО «Два-Н» (название изменено) заключила договор с Немецким предпринимателем (персональная форма собственности лица предпринимательской деятельности – аналог российского индивидуального предпринимателя), согласно которому белорусская сторона должна была поставлять запасные части для сельскохозяйственной техники, а немецкий предприниматель, соответственно, получать их и оплачивать. Рамочный контракт был заключен на большую сумму и длительный срок. Поставщик был очень рад выгодно заключенной сделке.
Первые две поставки по контракту немецким партнером были оплачены своевременно. Однако, далее немецкая сторона в лице предпринимателя, допускала просрочки оплаты товара. Согласно условиям заключенного контракта, все споры и разногласия, возникающие при исполнении должны решаться путем переговоров - стандартная формулировка договора. Белорусский партнер пытался уладить разногласия, неоднократно обращался к предпринимателю в Германии, но кроме обещаний никаких действий предпринято не было, более того следующие четыре поставки им полностью не были оплачены. Таким образом, сумма задолженности с учетом просрочки платежей достигла уже больших размеров.
Белорусская сторона неоднократно обращалась к немецкой с просьбой погашения задолженности, возникшей в ходе исполнения контракта, но поставленные запасные части так и не были оплачены, а также Покупатель, никаких претензий (рекламаций) по качеству и количеству товара не предъявил. Переговоры зашли в «тупик» и белорусская фирма была вынуждена обратиться в суд для взыскания задолженности в судебном порядке.
В заключенном сторонами договоре было оговорено, что если стороны не смогут прийти к согласию путем переговоров, то данные разногласия должны быть урегулированы в Международном арбитражном суде при Белорусской торгово-промышленной палате, язык разбирательства русский и при рассмотрении дела будут применяться нормы белорусского материального права. Поэтому фирмой «Два-Н» было подано исковое заявление в Международный арбитражный суд при Белорусской торгово-промышленной палате с требованием взыскать задолженность за поставленный товар с учетом пени за нарушение сроков оплаты товара с лица предпринимательской деятельности в Германии. Ответчик – немецкий предприниматель, проигнорировал уведомления суда, свой отзыв, возражения по делу не представил и в судебное заседание не явился, что не явилось препятствием для рассмотрения дела по существу и вынесения судебного решения.
Арбитражный суд вынес решение взыскать с немецкой стороны (Покупателя) долг за поставленный товар с учетом пени за нарушение сроков оплаты товара и судебные издержки. А дальше…
Руководитель белорусской фирмы, имея на руках заветное решение суда, к сожалению, не смог вернуть недополученных денег и он пришел к выводу, что без помощи немецкого адвоката, разбирающегося в тонкостях немецкого законодательства ему не обойтись, в особенности по аналогичным ситуациям. Просматривая интернет сайты адвокатских канцелярий, он наткнулся на одну из наших статей, где описывался уже завершенный процесс по признанию и исполнению решения иностранного арбитражного суда в Германии. Прочитав статью, белорусская фирма «Два-Н», в лице директора, обратилась за помощью в нашу адвокатскую канцелярию.
Адвокату, для приведения в исполнение решения Белорусского арбитражного суда, необходимо было добиться его признания на территории Германии, так как местом регистрации индивидуального предпринимателя (Ответчика) была Германии, и без прохождения соответствующей процедуры признания, данное решение не имело юридической силы, т.е. не могло быть исполнено. Адвокат руководствовался положениями Конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений, заключённой 10.06.1958г. в Нью-Йорке. В списке государств-участников Конвенции находятся, в том числе Германия и Белоруссия. Решение иностранного суда проверяется на соответствие его европейским нормам судопроизводства, без рассмотрения сути дела.
Немецкий предприниматель узнав, что белорусская фирма обратилась к адвокату в Германии, который подал иск в высший земельный суд (Oberlandesgericht) земли, где был зарегистрирован сам должник о признании решения Белорусского международного коммерческого суда, был серьезно обеспокоен таким поворотом событий. В процессе переговоров должник стал угрожать нашему клиенту своим банкротством, тогда по немецкому закону он освобождался от обязанности исполнения решения суда и возмещении долга, в связи с неплатежеспособностью/банкротством последнего. Господин предприниматель хотел избавиться от своих финансовых активов, то есть прибегнуть ряду мошеннических действий, в ходе которых, с него нечего было бы «взять». С целью предотвратить угрозы должника, адвокат предложил клиенту подать заявление в полицию об уголовном преследовании планируемого мошенничества. В случае приведения должником угроз в исполнение, наш клиент рисковал не получить свои деньги обратно. Клиент послушал совета адвоката, после чего, было подано соответствующее уголовное заявление на должника в полицию, приведены факты, четко указывающие на мошеннический умысел Должника, заведомо планируемый последним, дабы не возмещать/погашать свои долговые обязательства от его предпринимательской деятельности. Надеемся, что данные действия, в какой-то степени, «остудит пыл» немецкого предпринимателя-должника.
Возвращаясь к процедуре признания иностранного суда МКАС на территории Германии, хочется заметить, что Высший земельный суд Германии принял к рассмотрению исковое заявление нашего адвоката и признал решения Белорусского арбитражного суда.
На сегодняшний день процедура признания решения иностранного арбитражного суда при ТПП Белоруссии завершена и находится на стадии исполнительного производства. Адвокату необходимо в суде получить исполнительный лист, с которым нужно обратиться в службу судебных приставов для проведения процедуры принудительного взыскания долга, так как зачастую, и как показывает наша практика по делам взыскания долгов, большая часть аналогичных решений должниками добровольно не исполняются
Естественно, перед началом вышеуказанной стадии исполнения решения суда, адвокатом будет направлено требование Ответчику, добровольно исполнить свои долговые обязательства перед Истцом. Будем надеяться, что все-таки наш клиент, в скором будущем, увидит свои деньги…
Все права защищены. При копировании и републикации статьи ссылка на первоисточник обязательна.
АДВОКАТСКАЯ КАНЦЕЛЯРИЯ ПРЕДСТАВЛЯЕТ ИНТЕРЕСЫ КЛИЕНТОВ НА ВСЕЙ ТЕРРИТОРИИ ГЕРМАНИИ
ЮРИДИЧЕСКОЕ АГЕНТСТВО "ВАШ ЮРИСТ" - оказывает все виды правовых услуг и имеет честь предложить квалифицированное юридическое обслуживание
ФИЗИЧЕСКИМ И ЮРИДИЧЕСКИМ ЛИЦАМ
Полное правовое сопровождение по любым вопросам, в том числе • Консультирование по всем правовым вопросам • Проверка документов на соответствие юридической форме • Юридическое сопровождение любых сделок • Решению спорных ситуаций и составление всех видов исковых заявлений, апелляционных, кассационных, надзорных жалоб и иных правовых документов •Открытие, закрытие, реорганизация АО, ТОО, ИП и т.д. •Оформление любых документов •Легализация имущества и узаконение любой собственности и остальное в сфере недвижимости • Подготовка проектов договоров • Обжалование незаконных актов, действий и бездействий гос.органов и должностных лиц • Защита и оформление наследственных прав • Защита прав потребителя • Взыскание долгов и убытков • Возмещение материального ущерба • Компенсация морального вреда • Семейные споры: расторжение брака, раздел имущества, алименты • Узаконение недвижимости • Земельные и жилищные споры • Защита от банков и коллекторских фирм • Споры с банками и кредитными организациями • Списание проблемных кредитов • Освобождение от штрафных санкций банка • Освобождение имущества из под залога и ареста • Возврат проданного имущества банком • Освобождение ответственности перед банком • Представительство интересов и защита прав в судах, в государственных и негосударственных организациях и учреждениях по любым вопросам • Принятие на абонентское обслуживание и многое другое, что мы можем для Вас сделать! Наши юристы представляют Ваши интересы перед третьими лицами и организациями. Есть проблемы наши профессионалы решат их за Вас! А также предлагаем абонентское обслуживание (составление договоров, контрактов и иные юридические услуги с выездом по г.Тараз) Мы работаем каждый день и без выходных.
НАШИ ПРЕИМУЩЕСТВА:
· Качество. Профессионализм. Репутация. · Мы нацелены на достижение максимального результата в интересах Клиента. · Мы не беремся за безнадежные дела, а также те проекты, которые нарушают действующее законодательство. · Над каждым проектом работает несколько специалистов при этом никаких доплат за привлечение специалистов с других отраслей Клиент не производит. · Любая услуга оказывается в комплексе. Мы не берем деньги за каждое «движение» наших сотрудников. Клиент на этапе обращения знает итоговую стоимость услуги и в ходе работы не производит больше никаких доплат нашего вознаграждения. · Конфиденциальность. Мы ведем многие проекты наших клиентов, с которыми заключаем Соглашение о конфиденциальности. Мы умеем работать со сверхконфиденциальными проектами и Клиентами!
На прошлой неделе Всемирный банк опубликовал свой ежегодный рейтинг Doing Business, который определяет деловой климат в той или иной стране, исходя из таких критериев как легкость открытия нового бизнеса, получение разрешения на строительство, регистрация собственности, получение займа, защита прав инвесторов.
В рамках исследования собирается и анализируется информация для сопоставления условий регулирования предпринимательской деятельности в разных странах, что позволяет не только указать на те проблемы, которые ухудшают условия ведения бизнеса, но также и выработать определенные рекомендации для проведения необходимых реформ.
Одним из наиболее интересных является рейтинг стран по блоку Paying Taxes, который составляется Всемирным банком в сотрудничестве с PricewaterhouseCoopers с целью оценки качества системы налогообложения для бизнеса.
Команда Taxlink проанализировала изменение методологии оценки экономик мира по рейтингу Paying Taxes в 2017 г. Этим рейтингом оценивается налоговая нагрузка среднестатистического предприятия в разрезе администрирования и уплаты корпоративного налога, социальных отчислений, налогов, удерживаемых из доходов работников предприятия, налогов на имущество, налогов на передачу права собственности, налогов с дивидендов и других обязательных платежей, которые должен платить бизнес. Кроме этого, анализируется информация относительно периодичности представления налоговой отчетности и уплаты налогов, а также относительно затрат времени, необходимого для выполнения бизнесом своего налогового долга. В этом году рейтинг включает еще и оценку процессов, которые идут за уплатой налоговых платежей, в частности проведение налоговых проверок, получения бюджетных возмещений, административные обжалования, что позволяет сделать обстоятельный анализ налоговых систем.
Если оценка той или иной экономики за индикатором Paying Taxes увеличилась или уменьшилась на 2% или более до предела, то изменения в налоговом законодательстве, которые привели к этому, могут быть квалифицированы как реформы. При этом такие реформы делятся на две категории: реформы, которые упрощают ведение бизнеса, и реформы, которые затрудняют ведение бизнеса. С 2004 г. в мире было проведено 443 реформы в налоговой сфере, которые позволили упростить ведение бизнеса. В прошлом году было проведено 46 таких реформ.
Также важно отметить, что прослеживается тенденция к оптимизации администрирования и, соответственно, снижение издержек налогоплательщиков на исполнение налогового долга.
Исследование показывает, что наиболее эффективными налоговыми системами в мире являются те, которые создают среду, которая мотивирует налогоплательщиков добровольно уплачивать налоги. Такие налоговые системы характеризуются прозрачностью, удобством и скоростью администрирования.
Интересными также являются особенности возмещения НДС в разных странах. Например, в таких странах как Канада, Дания, Эстония и Норвегия следствием представления плательщиком заявления об этом бюджетное возмещение налогоплательщику НДС является невыездная налоговая проверка. Зато в большинстве африканских стран следствием подачи налогоплательщиком такого заявления будет проведение выездной налоговой проверки.
При этом процесс получения бюджетного возмещения по НДС длится от 35 недель в странах Латинской Америки в 15 недель в странах ОЭСР. Законодательством 70 стран мира предусмотрена обязанность государства платить пеню за несвоевременный возврат суммы бюджетного возмещения. Однако на практике этот механизм действует лишь в 32 странах.
В случае обнаружения налогоплательщиком ошибки в налоговой декларации по корпоративному налогу, в большинстве стран, где такой налог введен, плательщик налога уведомляет контролирующий орган о допущенной ошибке, подает уточняющую декларацию или другие документы и платит положенную сумму. В среднем плательщики корпоративного налога тратят 6 часов, готовя уточняющую декларацию и дополнительные документы. В 74 экономиках мира обнаружении плательщиком ошибки в своей налоговой декларации является основанием для проведения налоговой проверки такого плательщика. В Эстонии и Португалии процесс заполнения уточняющей декларации и ее представление занимает всего час.
Нынешнее исследование также показало, что в 123 странах мира административное обжалование решений налоговой проводится в независимом департаменте налогового органа.
Эксперты отмечают, что хотя методика оценки рейтинга имеет свои преимущества (такие как универсальность методологии различных экономических моделей и прозрачность представленной информации, находящейся в открытом доступе), однако рейтингом измеряется лишь незначительная доля бизнес-среды в отдельно взятом городе (крупнейшем деловом центре страны).
Некоторые экономисты и юристы считают, что такая необъективность и локальность методологии позволяет правительствам стран проводить только «фасадные реформы». Ведь рейтингом используется формат спортивного соревнования», а ежегодное повышение позиции той или иной страны в рейтинге позволяет правительствам надеяться на предоставление международной финансовой помощи.
По нашему мнению, проводя определенные реформы, в частности налоговые, важно учитывать и другие мировые рейтинги, а именно: Индекс экономической свободы, Индекс конкурентоспособности, Индекс процветания и другие рейтинги, которые в совокупности могут дать более-менее объективную картину деловой среды и экономического потенциала страны. Внедряя механизмы, которые применяются в других странах, важно руководствоваться не только целью улучшения рейтинга страны в мире, но также и положительными отзывами бизнес-среды и гражданского общества, с которым необходимо постоянно поддерживать диалог.
Сегодня, 5 октября 2016 года, вступают в силу законы об исполнительном производстве »№ 1404-19 и об органах и лиц, осуществляющих принудительное исполнение судебных решений и решений других органов № 1403-19, которыми регулируется деятельность частных исполнителей.
Какая разница между государственными и частными исполнителями? Чем частные исполнители отличаются от коллекторов? И когда ждать результатов реформирования исполнительной службы?
Много вопросов, остаётся подождать и оценить результат.
24.02.2016 г. состоялся II LEGAL BANKING FORUM. Во время мероприятия банкиры и юристы обсуждали актуальные тенденции развития банковского сектора в Украине. Поднимались вопросы об особенностях работы с проблемными активами, судебной практики по кредитным спорам, корпоративных отношений в банках, взаимодействия с Фондом гарантирования вкладов. Мероприятие собрало большое количество представителей банковской системы и рынка юридических услуг. Во время дискуссии рождалась истина: банкиры комментировали текущие проблемы, а юристы предлагали возможные варианты их решения.
«Безусловно, сейчас банковская система переживает не лучшие времена, - комментирует один из представителей банков, - поэтому сейчас для спасения не только банкиров, но и заемщиков, правительство должно как можно скорее принять законы, которые смогут стабилизировать ситуацию». Речь шла не только о громких проблемы с реструктуризацией валютных кредитов и риск признания неконституционными положения Закона Украины «О системе гарантирования вкладов физических лиц» (в Конституционном суде Украины сейчас рассматривается соответствующее представление). Так, во время проведения форума банкиры несколько раз акцентировали внимание на необходимости разрешить третейским судам рассматривать дела по искам банков к физическим лицам о взыскании кредитной задолженности. Верховный Суд Украины неоднократно высказывался о невозможности рассмотрения таких дел третейскими судами, ссылаясь на действующую редакцию Закона Украины «О третейских судах».
В свете загруженности районных судов, продолжительности судебных процедур и чрезмерных ставках судебного сбора, взыскания задолженности в общих судах неэффективно. Судебные процессы затягиваются, растет количество проблемной образовавшейся задолженности заставляет банки увеличивать резервы и начислять пеню и штрафы. В результате страдают обе стороны.
Исправить ситуацию с подведомственностью кредитных споров третейским судам должен помочь законопроект №3660 «О внесении изменений в Закон Украины« О третейских судах »по приведению его в соответствие с требованиями правил международного арбитража», предусматривающий запрет на рассмотрение третейскими судами дел по искам потребителей к банкам , а не банков к потребителям, как толкует это в последнее время Верховный Суд Украины. Такие изменения скажутся на уменьшении загруженности общих судов, что, вероятно, приведет к повышению качества принимаемых судом решений.
Арбитраж - консультация, услуги, помощь в суде. Взыскание долгов и ведение дел в арбитражном суде. Юридическое сопровождение бизнеса. Представительство в арбитражном суде. Банкротство и ликвидация. Арбитражные юристы, адвокаты - Ваши персональные помощники. Взыскание задолженности в арбитражном суде по договорным обязательствам является приоритетным направлением деятельности юридической компании АдвокатДа и направлены на оказание полноценной, квалифицированной помощи в деле о взыскании долгов и защите интересов компании. Защита в арбитражном суде от посягательств контрагентов и «деловых партнеров» одно из ключевых направлений деятельности юридической компании АдвокатДа, в том числе защита компании от "рейдерского захвата" предприятия путем наложения арестов на счета и имущество компании.
Описанные ниже события свидетельствуют о том, что налоговая, полученной Украины в наследство от своего создателя М.Я. Азарова, может «реформироваться» только в худшую сторону.
Сейчас заметно подзабытое такое понятие (что стало почти официальным) как «азаровщина». Например, 28.11.2000 г.. На пленарном заседании Верховной Рады Украины А.В. Турчинов говорил о «азаровщину» как жесткую административно-силовую карательную систему. Сегодняшняя налоговая, вместо того, чтобы повернуться лицом к бизнесу, только усиливает противодействие и репрессии в отношении него. В частности, в Индексе экономической свободы-2016 (Index of Economic Freedom), в Украине ухудшилась ситуация со свободами в фискальной сфере.
Так, в реестре судебных решений появился ряд постановлений Печерского районного суда г.. Киева от 28.07.2015 г.., Из которых видно, что СУ ФГ ГНИ в Печерском районе ГУ ДФС в г.. Киеве, на основании так называемой информационно-аналитической справки этой ГНИ об анализе финансово-хозяйственной деятельности ООО «Пальмира Капитал» (далее - ООО) по вопросам правильности начисления и полноты уплаты в бюджет налога на прибыль предприятий, согласно которой сделан вывод о занижении в I квартале 2010 налоговых обязательств по этого налога в сумме 4.079.600 грн, зарегистрировало уголовное производство от 24.10.2014 г.. №32014100060000219 по факту умышленного уклонения от уплаты налогов. Как видно из ряда постановлений того же суда от 04.11.2015 г.., СУ ФГ ГНИ в Печерском районе ГУ ДФС в г.. Киеве на основании этой же информационно-аналитической справки повторно зарегистрировало уголовное производство - теперь от 28.10.2015 г.. №32015100060000220 за факту умышленного уклонения от уплаты налогов (впервые аналитическая информация об этих событиях появилась на ресурсе TOXIC TAX Administration).
Вообще, налоговый орган, как и любой другой субъект властных полномочий, для внутреннего информационного использования может составить любую справку. Но ГНИ, вопреки действующему законодательству, которое будет рассмотрено ниже, не совершая каких-либо проверок, а следовательно и не убедившись в достоверности приведенной информации, направила эту информационно-аналитическую справку в следственное подразделение для использования с целью открытия уголовного производства как документ, согласно которым осуществлено доначисление налога на прибыль. То есть, ГНИ рассматривает (рассматривала) упомянутую информационно-аналитическую справку как основание для доначисления ООО налога на прибыль в обход процедуры проверки, является противоправным.
Так, согласно содержанию п. 1.1 Приказа Государственной фискальной службы Украины 31.07.2014 г.. №22 «Об утверждении Методических рекомендаций о порядке взаимодействия между подразделениями органов государственной фискальной службы при организации, проведении и реализации материалов проверок налогоплательщиков», составление различных информационно аналитических материалов является так называемой допроверочного стадией. В то же время, в соответствии с п. 2.5.1, указанного Приказа, если по результатам проверки уменьшено к возмещению суммы налога на добавленную стоимость или выявлены нарушения требований налогового, валютного и другого законодательства, по которым сумма причиненного государству ущерба или покушения на причинение вреда является достаточным для привлечения к уголовной ответственности, подразделение, проводивший проверку, письменно сообщает следственное подразделение и передает материалы проверки для принятия решения в соответствии с положениями Уголовно-процессуального кодекса Украины.
То есть, в соответствии с внутриведомственного документа, передача материалов в следственные органы в результате доначисления налогов возможна исключительно по результатам проверки и после завершения процедуры административного обжалования.
Но более важно то, что такие требования содержатся непосредственно в Налоговом кодексе Украины (далее - НКУ). Так, согласно п. 54.3 ст. 54 НКУ, контролирующий орган обязан самостоятельно определить сумму денежных обязательств, уменьшение (увеличение) суммы бюджетного возмещения и / или уменьшения (увеличения) отрицательного значения объекта налогообложения налогом на прибыль или отрицательного значения суммы налога на добавленную стоимость налогоплательщика, предусмотренных настоящим Кодексом или другим законодательством, если:
- 54.3.2. Данные проверок результатов деятельности налогоплательщика, кроме электронной проверки, свидетельствуют о занижении или завышении суммы его налоговых обязательств, суммы бюджетного возмещения и / или отрицательного значения объекта налогообложения налогом на прибыль или отрицательного значения суммы налога на добавленную стоимость налогоплательщика, заявленных в налоговых (таможенных) декларациях, уточняющих расчетах; - 54.3.5. Данные проверок удержания налогов у источника выплаты, в том числе налогового агента, свидетельствуют о нарушении правил начисления, удержания и уплаты в соответствующие бюджеты налогов и сборов, предусмотренных этим Кодексом, в том числе налога на доходы физических лиц таким налоговым агентом.
Кроме того, согласно п 56.1, 56.2 ст. 56 НКУ, решения, принятые контролирующим органом, могут быть обжалованы в административном или судебном порядке. В рамках описанных правоотношений ООО вообще было лишено возможности реализовать эту процедуру.
Стоит отметить, что в аналогичном случае в постановлении Высшего административного суда Украины (ВАСУ) от 13.03.2014 г.. №К / 800/51574/13 указано следующее: «Заключение о правильности (или недостоверности) задекларированных плательщиком данных налогового учета как основания для внесения изменений в указанной базы данных может быть сделан налоговым органом после определения плательщику налоговых обязательств и их согласования в установленном законом порядке».
Необходимо заметить, что использованием информационно-аналитических справок или других подобных материалов, прямо не предусмотренных налоговым законодательством в качестве основания для доначисления налогов, налоговые органы не гнушались и в предыдущий период. Однако ранее они делали это, во-первых, осторожно, во-вторых, это более жестко контролировалось судами (возможно, потому и использовалось осторожнее).
Так, в постановлении Апелляционного суда. Киева от 21.01.2009 г.. (Дело №10-64 / 09) сказано, что суд первой инстанции указал, что информационно-аналитическая справка №10724 / 7123-1310 от 21.05.2008 г.., на основании которой был сделан вывод о занижении уплаты налога на прибыль, и на которую есть ссылка прокурора в апелляции, как одно из доказательств, где содержатся достаточные данные, указывающие на признаки преступления, не является надлежащим, установленным действующим законодательством документом, согласно которому устанавливается налоговое обязательство налогоплательщика. Такой вывод суда первой инстанции коллегия судей считает обоснованным и с ним соглашается.
В постановлении Апелляционного суда. Киева от 08.12.2010 г.. По делу №10-2199 / 2010 отмечается, что информационно-аналитическая справка не является основанием для возбуждения уголовного дела, поскольку не является официальным документом, который устанавливает факт занижения или завышения суммы налогового обязательства субъекта хозяйствования при применении налогового законодательства, а содержит лишь предположение о возможном нарушении налоговых обязательств.
Даже когда такая информационно-аналитическая справка становилась следователем о возбуждении уголовного дела в службу, она все равно подкреплялась более весовыми доказательствами. Так, в Постановлении Шевченковского районного суда. Киева от 06.04.2012 г.. По делу №2610 / 7157/2012 указано, что возражения заявителя, информационно-аналитическая справка не может быть основанием для возбуждения уголовного дела, поскольку в НК Украины отсутствуют нормы , которые бы давали право определить суммы налоговых обязательств на основании указанной справки, суд считает уместными. Однако, кроме указанной справки, в постановлении о возбуждении уголовного дела были определены и другие основания для возбуждения уголовного дела по ОСОБА_2, в частности, заключение судебно-экономической экспертизы №2290 / 3699 / 11-19 от 21.04.2011 г.
Согласно абз. 1 п. 21 Постановления Пленума Верховного Суда Украины (ВСУ) от 08.10.2004 г.. №15 «О некоторых вопросах применения законодательства об ответственности за уклонение от уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей», при рассмотрении дел о преступлениях, связанные с уклонением от уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей, судам следует иметь в виду, что фактические данные, подтверждающие наличие или отсутствие в действиях подсудимого состава такого преступления, могут быть установлены заключением эксперта или с помощью актов документальной проверки исполнения налогового законодательства и ревизии финансово-хозяйственной деятельности.
На сегодня это требование никто не отменял, следовательно никакие информационно-аналитические справки и тому подобные материалы не могут быть носителями доказательственной базы по уклонению от уплаты налогов.
Стоит также отметить, что до вступления в силу нового «проевропейским» КПК 2012 возбуждении уголовного дела можно было обжаловать в суд с последующим апелляционным просмотром. КПК 2012 антиконституционно лишил граждан такой возможности, чем значительно ухудшил их положение. Однако депутатов это не смущает, что и открывает «ящик Пандоры» по вакханалии при открытии уголовных производств.
Что касается следственных судей, то с их отношением к различным представлений следователей происходит, за редким исключением, полный ужас. Щеголяя своей бесконтрольностью в смысле невозможности (в большинстве случаев) апелляционного обжалования, следователи судьи отдают предпочтение мирному сосуществованию со следователями и прокурорами и формально подписывают все, что им принесет следователь. Так, 08.09.2015 г.. Следственный судья Карабань В.М. по уголовному производством №32014100060000219 принял 8 постановлений о временном доступ к вещам и документам, которыми предоставлял такой доступ за период до даты проведения выемки. При этом судью совершенно не заинтересовало следующее: если якобы противоправное деяние совершено в 2010 г.., То в какое отношение к этому имеют документы до даты проведения выемки, то есть созданные после 2010? И заметим - все это согласовывает прокуратура. 04.11.2015 г.. Судья Белоцерковец А.А. принял 8 аналогичных решений, 05.11.2015 г.. судья Васильева Н.П. приняла 6 аналогичных решений.
Однако настоящим рекордсменом в этом «соревновании» оказался все же следственный судья Карабань В.М., который 21.12.2015 г.. Принял 13 постановлений. При этом, очевидно, не желая подставляться под критику, судья просто закрыл эти производства, хотя 08.09.2015. Этот же судья такие производства закрытыми не счел. Возможность закрывать производства для открытого доступа на основании п. 4 ст. 7 Закона Украины «О доступе к судебным решениям» дает широкие возможности для злоупотребления такой «секретностью».
Зато, несмотря на закрытие такой информации для полного отражения в реестре, реестр реагирует на поиск «по контексту» (по словам и словосочетаниям), поэтому примерно можно догадаться, о чем идет речь.
Всего (в том числе и по другим уголовным производством) 21.12.2015 г.. Следственный судья Карабань В.М. принял 33 постановления «о временном доступ к вещам и документов». Или кто-то сомневается в том, что никто обстоятельства по этих постановлений серьезно не исследует.
Например, 04.11.2015 г.. Следственный судья Белоцерковец А.А. по делу №757 / 41113/15-к дал временный доступ к оригиналам документов финансово-хозяйственной деятельности, бухгалтерского и налогового учета ООО «Юридическое Бюро« Стайлинг »(код ЕГРПОУ 38273807). Если же сделать поиск по коду ЕГРПОУ 38273807 в Едином государственном реестре юридических лиц, то можно увидеть, что это ООО «зарегистрировано только 28.08.2012 г.. Каким образом ООО могло участвовать в якобы правонарушении, совершенном в I квартале 2010 г.., Известно только судьи белоцерковцы А.А. и, возможно, еще следственном управлении финансовых расследований в Печерском районе ГУ ДФС в г.. Киеве Дорошенко Д.А., который подал ходатайство, и прокурору прокуратуры Печерского района. Киева Большакову Д.В., который согласовал это ходатайство.
При таком отношении к своим обязанностям ни в следственных судей, ни у прокуроров, которые все это согласовывают, даже не возник вопрос о содержании указанной выше информационно-аналитической справки и вообще обстоятельств ее возникновения. На самом деле, если внимательно изучить вопрос, то можно без особого труда интеллектуальных способностей установить, что справка откровенно сфальсифицировано, что определяется следующими обстоятельствами:
1. Как можно судить по постановлений Печерского районного суда г.. Киев, занижение налоговых обязательств ООО возникло вследствие ПРИОБРЕТЕНИЕ «в период 2010 гг.» АКЦИЙ ЗАО «Стахановский машиностроительный завод», признанного банкротом. Однако АКЦИЙ ЗАО «Стахановский машиностроительный завод» ООО никогда не покупал. 2. Единый сделка, заключался ООО с ценными бумагами ЗАО «Стахановский машиностроительный завод» - договор от 25.01.2010 г.. Но этот договор заключался на покупку векселей. 3. Указанная операция должным образом учтена в бухгалтерском и налоговом учете. Так, в период с 24.11.2010 г.. По 24.12.2010 г.. Осуществлялась плановая выездная проверка ООО «Пальмира-Капитал» по вопросам соблюдения требований налогового, валютного и другого законодательства за период с 12.07.2007 г.. По 30.09.2010 г.. никаких претензий по налоговому учету в этот период, в том числе за I квартал 2010 г.., не было заявлено. 4. В соответствии с фабулы постановления Хозяйственного суд Луганской области от 16.062014 г.. По делу №20 / 38б, постановлением хозяйственного суда Луганской области от 24.01.2011 г.. По делу №20 / 38б должник признан банкротом. Итак, на момент совершения сделки от 25.01.2010. ЗАО «Стахановский машиностроительный завод" не был банкротом.
В частности, в Постановлении ВСУ от 09.10.2012 г.. По делу №21-280а12 отмечается, что поскольку на момент приобретения простого векселя и формирование расходов в соответствии с п. 7.6 ст. 7 Закона №334 / 94-ВР векселедателя не было признано банкротом, то ООО правомерно отнесло стоимость приобретения в расходы в отчетном налоговом периоде (текст Постановления будет предоставлен непосредственно на судебном заседании). Кроме того, в отношении векселей ЗАО «Стахановский машиностроительный завод» в постановлении ВАСУ от 03.06.2015 г.. №К / 800/11226/15 конкретно указано, что «признание векселедателя банкротом не определяет обязанности покупателя или продавца векселя проверять статус векселедателя но не устанавливает запрета осуществления операций с векселями в случае признания векселедателя банкротом, также как и необходимость предоставления ООО доказательств перехода права собственности по векселям ».
Итак, все фантазии о дефектности договора купли-продажи векселя ЗАО «Стахановский машиностроительный завод» является собственными выдумками автора информационно-аналитической справки.
5. Даже если обнаружены автором информационно-аналитической справки доначислить к финансовому результату ООО, то нужно учесть, что по результатам I квартала 2010г. В ООО в приложении К3 к декларации по налогу на прибыль задекларировано отрицательное значение объекта налогообложения 7, 5 млн грн. Во время упомянутой выше проверки эта сумма не корректировалась. Поэтому даже доначисления 4100000 грн не создает объекта налогообложения.
Итак, так называемая ИНФОРМАЦИОННО-аналитическая справка содержит настолько критическое количество ложной информации, которая может точно считаться абсолютно недостоверной, а возможно и заведомо сфальсифицированным.
При таких условиях понятно, почему ГНИ в Печерском районе г.. Киева избегала проверки - при такой критической количества искажений, результаты подобной проверки не устояли бы в одном суде. Кроме того, в соответствии с пп. 78.1.12 п. 78.1 ст. 78 НКУ, условием проведения повторной проверки является то, что в отношении должностных лиц контролирующего органа низшего уровня, которые проводили предварительную документальную проверку указанного налогоплательщика, начато служебное расследование или извещены о подозрении в совершении уголовного преступления. ГНИ в Печерском районе г.. Киева решила «элегантно» обойти эту ситуацию. Такого откровенного беспредела не позволяла себе даже предыдущая «преступная власть».
Следовательно, налоговая служба «азаровского типа», которую «постмайданная» Украина получила в наследство, реформированию не подлежит. Ее нужно только ликвидировать и набирать заново (как полицию). Особенно это касается налоговой милиции.
