Юридические компании

Авторизация

Логин:
Пароль:
  
Регистрация
Забыли свой пароль?

Консультация
юриста on-line

Вопрос юристу на "Status-Quo"


поиск юриста

Юристы и адвокаты

Живая лента

Третьякова Татьяна Юрьевна -> Всем, Жилищные юристы, Адвокаты и юристы стран Западной Европыи еще 2 получателя
12.07 14:25
Алименты - это средства, которые принадлежат ребенку!
Согласно положений Семейного кодекса Украины, родители обязаны содержать ребенка до достижения им совершеннолетия, а в случае продолжения ребенком учебы в высшем учебном заведении — до окончания обучения. Хотелось бы обратить внимание читателей на некоторые важные моменты. Содержание ребенка, то есть алименты в понимании норм семейного законодательства — это участие отца или матери (в зависимости от того, кто проживает отдельно) в содержании ребенка, который уплачивается в денежной форме ежемесячно.


Алименты на содержание ребенка могут уплачиваться тремя способами: добровольно по инициативе плательщика, на основании заключенного договора между родителями или на основании решения суда по иску получателя алиментов.

По инициативе плательщика алименты уплачиваются в том размере, который плательщик определил как достаточный. По заключенному между родителями договору они уплачиваются в согласованном сторонами размере, а по решению суда — в размере, определенном судом. Суд по заявлению получателя алиментов может определить их размер как в твердой денежной сумме, так и в доле от дохода. Однако не следует забывать, что государством предусмотрен минимальный гарантированный размер алиментов на ребенка, который обязан уплачивать плательщик, и он составляет:

• для ребенка до 6 лет — 960 грн/месяц (с 01.01.2021 по 30.06.2021);

• для ребенка от 6 до 18 лет — 1197,5 грн/ месяц (с 01.01.2021 по 30.06.2021).

Если тот из родителей, с кем проживает ребенок, выбрал взыскании алиментов в доле от дохода того из родителей, кто не проживает с ребенком, он составляет 1/4 на одного ребенка, 1/3 на двух детей, ½ на трех и более детей, но не меньше 50% прожиточного минимума на ребенка соответствующего возраста.

Ст. 27 Конвенции ООН о правах ребенка, а также ст. 8 Закона Украины «Об охране детства» гарантирует детям право на достойный (надлежащий) уровень жизни. Прямая ответственность за создание надлежащих для этого условий лежит на родителях в равной степени, поскольку согласно норм семейного законодательства отец и мать имеют равные права и обязанности по отношению к детям. Однако очень часто плательщики алиментов забывают или не хотят осознавать, что алименты — это средства ребенка, то есть они идут на оплату потребностей ребенка для его нормального физического и умственного развития. Плательщики алиментов почему-то ошибочно считают получателя алиментов, то есть того из родителей, кто проживает с ребенком, владельцем этих средств. Однако это не так. В силу того, что всю ответственность за ребенка несут родители, средства, предусматривающие содержание ребенка и зачисляемые в пользу того из родителей, с кем он проживает, предназначены для дальнейшего их целевого использования.

Нередки случаи, когда тот из родителей, кто проживает отдельно от ребенка, начинает бороться за уменьшение размера алиментов или вообще старается избежать их уплаты, считая, что поскольку ребенок с ним не проживает, все хлопоты по содержанию, воспитанию и т.д. должны выполняться ним. У плательщика алиментов неожиданно и значительно уменьшается доход, появляются новые иждивенцы, резко ухудшается состояние здоровья и тому подобное. То есть плательщики алиментов хотят как можно меньше платить и в этой борьбе забывают о главном: уменьшение размера алиментов влияет на качество жизни их ребенка, ведь пока родители не были разведены, участие в ее содержании была общей, а после развода все бремя поддержания того уровня жизни, который ребенок имел, ложится на плечи друга. Таким образом, ребенок становится заложником: родители решили развестись, и это их право, однако то, что теперь они не являются семьей, не должно отражаться на ребенке. Она и так пострадала от того, что потеряла семью, а вдобавок из-за борьбы плательщика за уменьшение алиментов еще и лишается тех благ и того уровня жизни, которые имела, проживая в полной семье.

Взрослым не стоит забывать, что несмотря на то, что они не могут продолжать совместную жизнь, обязанность заботиться о своих детях они не должны игнорировать. И взыскивать алименты-это не стыдно. Это средства, которые принадлежат ребенку, и не надо его лишать этого.
Юрченко Юрий Иванович -> Всем, Бухгалтерский учёт, аудит и консалтинг, Налоговые юристыи еще 3 получателя
15.06 16:16
ТОП-3 трендов налогового права в Украине
Как общие изменения, мы видим расширение дискреционных полномочий налоговых органов и увеличение административной нагрузки на налогоплательщиков через усложнение налоговых процедур и норм НКУ. Если конкретнее, то стоит выделить, в частности, следующие три направления.

Налоговый хаос, или Бюджет превыше всего!

Так можно обобщить первый тренд (скорее, даже совокупность трендов) в налоговой сфере. Увеличиваются различия между общими принципами, зафиксированными в Налоговом кодексе, и новыми специальными нормами, несогласованность подзаконной нормотворчества с положениями НКУ и Конституции и практики контролирующих органов — с требованиями собственно закона, а это все — источник правового хаоса. Например, несоответствие реквизитов налоговой накладной (далее — НН) установленной формы тем, которые предусмотрены законом; проведение проверок сумм бюджетного возмещения НДС, подтвержденных зарегистрированными налоговыми накладными, вопреки закону; установление явно неспівмірних штрафов за несвоевременную регистрацию налоговых накладных, которые значительно превышают штрафы за несвоевременную уплату того же налога.

Показательна и ситуация с блокированием регистрации НН, формирует налоговые обязательства плательщику НДС, но не дает налоговый кредит его контрагенту. Как итог, НДС превращается в налог с оборота и лишает бизнес примерно 10-20 млрд грн в год (точные цифры — тайна, которую налоговая оберегает для «подкручивания» статистики своего успеха с выполнения плана). Мало кто из плательщиков рискует не признавать налоговые обязательства к уплате по заблокированным НН (операция же вроде бы не состоялась!) при том, что кредит у покупателя не признается, но уже проявляются такие тенденции. Мы активно продвигаем такой способ защиты плательщиков НДС в условиях безнаказанного произвола налоговых органов с блокированием НН и вынуждаем таким образом контролирующие органы к выполнению требований закона.

Фискальные поступления обеспечиваются и за счет толкования налоговыми органами стандартов бухгалтерского учета, регламентов производства по собственному усмотрению. В частности, по вопросам дисконтирования, нормативных потерь, определения стоимости активов по справедливой или балансовой цене и тому подобное. Все это все ухудшает условия ведения бизнеса и делает их непредсказуемыми.

В блоке хаоса нельзя не упомянуть и "вечную" тему с нереальными операциями по цепи, которая после отмены ст. 205 Уголовного кодекса приобрела новые аспекты — источник происхождения товара. Не смог доказать происхождение товара с момента его создания — все, операция фиктивная. И суды начинают помогать налоговым органам с этим вопросом, все больше возлагая бремя доказывания на налогоплательщиков.

Второй тренд-анти-БЕПС

Общие положения относительно контролируемых иностранных компаний (КИК) должны начать действовать со следующего года. До этого еще горячий вопрос необлагаемой ликвидации КИК. Как и ожидалось, для многих налогоплательщиков иностранные структуры — это, прежде всего, безопасность активов, в т. ч. стартапов как предохранитель от украинского рейдерства и следствие уровня доверия к судебной системе. Поэтому в зависимости от причин создания КИК и их использования кто — то запускает необлагаемую ликвидацию КИК, кто — то меняет резидентность (потому что отчетность по КИКам-это для резидентов), а кто-то-структуру группы, чтобы не подпадать под правила КИК. Подход государства " всех под одну гребенку» в условиях оттока инвесторов и инвестиций является показательным.

Все больше забот для корпоративных клиентов налоговых консультантов создает трансфертное ценообразование (ТЦО). В последние годы его правовое регулирование стремительно эволюционировало, что сказывалось едва ли не ежегодными изменениями. Последние изменения заметно расширили круг налогоплательщиков, на которых распространяются эти правила, если не через стандартные критерии, то за счет применения 30% корректировки, которое теперь распространяется и на некоторые операции по поставке товаров, работ, услуг за границу.

Налоговая рассматривает правила ТЦО также в качестве действенного инструмента для наполнения бюджета. Об этом свидетельствует активизация контрольно-проверочной работы в этой сфере. Характерна для ТЦУ субъективность суждений приобрела новых колоритов с внедрением деловой цели, направляет споры по вопросам ТЦО в тренды судебной практики в налоговой сфере. Запросы документации ТЦУ налоговая делает, как правило, за все годы, начиная с 2015 г. При этом за последние годы она стала более опытной и имеет возможность видеть различные виды документации для различных предприятий, работающих в одной сфере. Как показывает практика, качество документации может разниться, поскольку раньше проблема не стояла так остро и воспринималась скорее как дополнительное административное бремя, затраты на которое следует ограничивать. Эта ситуация может вызвать много проблем для налогоплательщиков в ближайшие годы.

Завершают второй блок вопросы, связанные с постоянными представительствами нерезидентов. С учетом расширения критериев, по которым должна оцениваться деятельность нерезидента в Украине, в частности наличия электронного адреса корпоративной электронной почты нерезидента, реализации права владения или распоряжения активами и ряда других, возникает много практических и теоретических вопросов относительно возникновения постоянного представительства нерезидента. Ожидаем, что в ближайшее время практика применения налоговыми органами новых правил, касающихся постоянных представительств, будет противоречивой, непредсказуемой и скорее всего очень фискальной. В то же время большинство споров по этим вопросам будут решаться в судебном порядке и в рамках процедур взаимного согласования.

Третий блок-судебный

Как можно увидеть из предыдущих трендов, все дороги в налогах ведут в суд. И здесь также ощущается ухудшение ситуации.

Прежде всего, суды меняют подход к возмещению расходов на судебную защиту налогоплательщиков, уменьшая его суммы. Это накладывает дополнительное бремя на налогоплательщиков, ведь для суда нужны адвокаты, а учитывая сложность налоговых споров, это знач ни затраты времени квалифицированных специалистов, которые стоят плательщику недешево. Плохой тренд, потому что уплата налоговым органом судебных расходов была определенным предохранителем от своевольных доначислений.

Вторым вопросом этого блока является определенное развертывание в сторону первоочередной защиты бюджета даже за счет «качества» правосудия. Свежий воздух, который ощущался после создания Верховного Суда, ухудшается привкусом бюджетной целесообразности.

И завершает этот блок смещение статистики рассмотрения налоговых споров в пользу налоговых органов. По неофициальной информации, возобновились неофициальные встречи сотрудников ДПС с судьями, в ходе которых налоговики объясняют свое видение судебного решения некоторых принципиальных вопросов. Учитывая, что почти все дороги в налоговых спорах ведут в суд, намечаются сложные времена для плательщиков после восстановления налоговых проверок.

Хочется напомнить всем причастным, что нарушение закона ради бюджета в итоге уменьшает суммы поступлений в бюджет за сужения экономики (отток инвестиций и увеличение доли теневой экономики). Кроме того, если суды становятся подконтрольными и ничего на самом деле не решают, они в конечном итоге становятся никому не нужны. Достаточно будет, например, и просто СНБО. Думайте!

Третьякова Татьяна Юрьевна -> Всем, Юристы по вопросам использования сети Интернет, Юристы по хозяйственному законодательству и арбитражуи еще 2 получателя
26.05 08:40
Какие проблемы может решить искусственный интеллект в Украине
Думаю, с помощью ИИ можно существенно разгрузить судебную систему, отдав ему на рассмотрение вопрос незначительной сложности и узкого круга исследуемых обстоятельств. Например, издание судебных приказов о взыскании задолженности, назначении алиментов, замене стороны в исполнительном производстве и тому подобное.

В мире уже много примеров работы ИИ в правосудии. В частности, исследователи из Стэнфордского университета создали алгоритм, который помогает судьям при избрании меры пресечения для подсудимого в виде содержания под стражей или залога. В Китае суды через свой WeChat рассмотрели уже сотни тысяч дел в сфере авторского права, хозяйственные споры в интернете и в сфере электронной коммерции. А вот Франция, наоборот, пресекает попытки влияния ИИ на судебную систему, введя уголовную ответственность за анализ судебной практики судьи, что позволяет спрогнозировать, какое решение в деле он может вынести.

Украина также делает динамичные движения в направлении использования ИИ. В феврале 2021 года Высший совет правосудия инициировала запуск пилотного проекта в виде эксперимента на базе одного из судов первой инстанции в части автоматизированного рассмотрения системой с применением искусственного интеллекта судебных дел по рассмотрению административных правонарушений с формальным составом. А в Минюсте уже работает "Кассандра" - программное обеспечение с элементами искусственного интеллекта, которое анализирует возможность повторного нарушения закона преступником.

Юрченко Юрий Иванович -> Всем, Страховые консультанты, Трудовые права граждани еще 3 получателя
18.05 13:43
О чем работодатель не имеет права спрашивать на собеседовании
Пожалуй, каждый хотя бы раз в жизни волновался и прокручивал в мыслях возможные вопросы, готовясь к собеседованию. И это нормально, ведь каждый хочет получить желаемую работу, а для этого следует показать себя с наилучшей профессиональной стороны. Поговорим подробнее о вопросах от работодателей, которые нарушают ваши права, и как с этим бороться.

Собеседование-это первый и едва ли не самый важный этап трудоустройства. Удачный диалог с потенциальным работником часто бывает даже важнее результатов тестового задания, которые, как правило, также являются одним из этапов, которые необходимо пройти для трудоустройства в некоторых компаниях. Время, когда будущему работнику не хватает опыта, чтобы безупречно выполнить тестовые задания, но во время разговора с работодателем он откровенно отвечает на все вопросы, проявляет уверенность, желание обучаться и работать, результатом является получение желаемого места работы в обход даже более опытных соперников.

Но стоит ли отвечать на вопросы вроде: "есть ли у вас отношения с кем-то?», «Планируете ли вы рожать ребенка?", "Есть ли у вас маленькие дети?», «Какая у вас ориентация?», «В какую церковь ходите?» Законно ли задавать такие вопросы во время собеседования?

Законодательное регулирование

В ст. 25 КЗоТ Украины установлен запрет требовать у лиц (кандидатов), которые устраиваются на работу, сведения об их партийной и национальной принадлежности, происхождении, регистрации места жительства или пребывания и документы, представление которых не предусмотрено законодательством.

Законопроектом №1148 от 29.08.2019 г. (далее — законопроект) предлагается расширить этот перечень, добавив запрет требовать от лиц, принимаемых на работу, любые сведения и/или данные об отношениях неимущественного и имущественного характера, обстоятельства, события, отношения и прочее, связанные с лицом и членами его семьи. Единственное исключение — отдельно предусмотрены законами случаях, когда рассматривается кандидат на должность, связанную с выполнением функций государства или органов местного самоуправления, должностных или служебных полномочий. Например, такие лица обязаны подавать декларации, в которых указывать все имущество, которое есть у них и ближайших членов семьи. Однако 11.12.2019 г. этот законопроект был отправлен на доработку для конкретизации перечня сведений, которые запрещается требовать при трудоустройстве, ведь формулировки в законопроекте слишком общие и не отвечают требованиям правовой определенности при формулировании правовых норм.

Согласно законопроекту, ст. 25 Кзот Украины предлагается дополнить двумя дополнительными частями.

Во-первых, это распространение информации, что касается «отношений неимущественного и имущественного характера, обстоятельств, событий, отношений и тому подобное, связанных с лицом и членами его семьи» ЗУ «О защите персональных данных». Это означает, что получение от кандидата такой информации может происходить только с его согласия, особенно, когда речь идет о, как их определяет законодательство, «персональные данные, которые представляют особый риск для прав и свобод субъектов персональных данных».

Это сведения о расовое, этническое и национальное происхождение, политические, религиозные или мировоззренческие убеждения, членство в политических партиях и/или организациях, профессиональных союзах, религиозных или общественных организациях мировоззренческой направленности; состояние здоровья, половой жизни, биометрических, генетические данные; факты привлечения к административной или уголовной ответственности, применение в отношении лица мер в рамках досудебного расследования и мер, предусмотренных Законом Украины «Об оперативно-розыскной деятельности»; совершение в отношении лица тех или других видов насилия. Если работодатель запрашивает такую информацию, как согласие от кандидата, он должен уведомить уполномоченного Верховной Рады Украины по правам человека о том, что обрабатывает подобные данные.

Во-вторых, если работодатель требует от кандидата на должность указанную выше информацию, последний имеет право отказать, и это не может быть основанием для отказа в приеме на работу. Однако открытым остается вопрос, как доказать, что работодатель не принял кандидата на работу из-за того, что тот не предоставил запрашиваемую информацию, или ответ просто ему не понравился?

Нужно ли отвечать на вопросы личного характера и как реагировать на них

Итак, вопрос типа: "вы женаты?", "Имеете парня (девушку)?", "Планируете рожать в ближайшее время?", "Будет ли кто-нибудь волноваться, если вы будете задерживаться на работе?"и тому подобное-это вопросы личного характера, которые, кстати, встречаются довольно часто. Вы не обязаны на них отвечать. Несмотря на то, что в действительности вам могут отказать в любом случае независимо от реакции на такие вопросы, выбирайте менее стрессовый для себя вариант.

Некоторые коллеги-юристы советуют отвечать на личные вопросы работодателя, записывая собеседование на диктофон или камеру, предварительно получив согласие. Если не разрешат, следует попросить письменное объяснение причин отказа в приеме на работу. Это помогло бы доказать нарушение работодателем законодательства во время процедуры принятия на работу и в случае необходимости обжаловать такой отказ в суде. И откровенно говоря, такой ход потенциального работника вряд ли будет принят работодателем без оглядки.

Что работодатель может спрашивать на собеседовании и что делать, когда вам отказали по личным причинам

Помните: работодатель может спрашивать обо всем, что касается вашей профессиональной деятельности, то есть все данные, необходимые для оценки соответствия кандидатуры вакантной должности. Например, это могут быть данные о полученном образовании, стаже работы, профессиональных навыках и умениях и тому подобном. Однако вопросы личного и семейного характера никак не касаются вашего профессионализма, на чем иногда можно акцентировать внимание работодателя, если он об этом забывает.

Все же, если так случилось, что во время собеседования вы ответили на вопросы, на которые, согласно законодательству, не обязаны были отвечать, и получили отказ, непосредственно связанную именно с ответами на эти вопросы, ее можно оспорить в суде. В таком случае необходимо будет доказать, что работодатель отказал в приеме на работу именно из-за того, что ему не понравились ответы на запрещенные вопросы. Как уже упоминалось, сделать это крайне трудно. Проанализировав подобные дела в Едином государственном реестре судебных решений, можно сделать вывод, что подавляющее большинство исков о признании незаконным отказа в приеме на работу остаются без удовлетворения как раз из-за отсутствия необходимой доказательной базы. Но есть и исключения из этой нерадужной статистики, где работникам все же удается восстановить свои нарушенные права.

Итак, если вы решите идти в суд, чтобы восстановить свои нарушенные права, в качестве доказательства можно добавить объявление о вакантную должность, результаты тестирования при приеме на работу (если такое было), ваши резюме, где имеются обоснованные критерии соответствия вакантной должности (стаж, профессиональные качества и т. п.), а также другие доказательства (если имеются), будут свидетельствовать о наличии запрещенных вопросов во время собеседования. Чем больше вы предоставите суду надлежащих доказательств по делу, тем больше шансы на победу.

После принятия законопроекта ситуация улучшится формально, ведь он никоим образом не решает вопрос, как работникам эффективно защитить себя в судебных спорах от работодателей, которые нарушают их права. Отсутствие такого механизма вызывает сомнения, что изменится что-то на практике в ближайшее время.
Третьякова Татьяна Юрьевна -> Всем, Юристы по вопросам использования сети Интернет, Адвокаты и еще 3 получателя
24.04 11:23
Электронные ордера в системе " Электронный суд - значительное облегчение для адвокатов
Ордер является одним из письменных документов, удостоверяющий полномочия адвоката на предоставление правовой помощи (ст. 26 Закона Украины «Об адвокатуре и адвокатской деятельности»). Единая обязательная для всех адвокатов форма ордера, порядок его оформления, учета и хранения утверждаются Советом адвокатов Украины (решение от 12 апреля 2019 г. №41). И хотя дискуссии по поводу актуальности, соответствия этого документа реалиям современности (в частности, после создания единого реестра адвокатов) ведутся долгое время, пока ордер установленной формы является обязательным для принятия всеми органами, учреждениями, организациями на подтверждение правомочия адвоката.

Ордера выдаются адвокатом, адвокатским бюро или объединением и должен содержать подпись адвоката, руководителя бюро или объединения, а также другие реквизиты: ФИО клиента, сведения о договоре о предоставлении правовой помощи, конкретный орган, в котором клиенту предоставляется правовая помощь, об адвокате (место осуществления адвокатской деятельности, удостоверения, свидетельства), печать (при наличии), ограничение полномочий, если такие предусмотрены договором. Ответственность за достоверность указанных в ордере данных несет адвокат.

При этом стоит обратить внимание на судебную практику, которая обязывает адвоката указывать в ордере именно конкретный орган, а не «все органы». С 2019 г. бланки ордеров, согласно утвержденной типовой формы, кроме книг, которые выдаются местным советом адвокатов, генерируются еще и в соответствующем разделе «Личного кабинета адвоката» на официальном веб-сайте Национальной ассоциации адвокатов Украины, что стало прорывом для адвокатов и очень удобным новшеством.

Карантинные ограничения, вызванные пандемией в 2020 г., внесли свои коррективы в осуществление судопроизводства. Например, система Easycon, которая позволяет участвовать в заседаниях, не выходя из офиса (дома), уже получила признание среди адвокатов и пользуется популярностью. А в апреле 2021 г. в «электронном суде» появилась возможность для пользователей-адвокатов создавать электронные ордера, получая доступ к судебным делам, в которых они представляют интересы клиентов.

Адвокаты могут создавать электронные ордера нескольких видов: ордер на конкретное дело, предоставляет доступ к документам лишь в том деле, в котором адвокат представляет клиента, а также общий ордер без указания номера дела, который позволяет подавать первичные заявления в суд. Теперь адвокат сможет без оформления ходатайств, ожидания приглашений в суд, посещения судов, фотографирование материалов получить быстрый доступ к делу своего клиента, что, несомненно, очень удобно.

Конечно, такие нововведения и в дальнейшем полноценное функционирование системы «Электронный суд» упростит подачу документов (исковых заявлений, ходатайств, заявлений по сути, жалоб и др) адвокатом и будет способствовать реализации принципа быстрого правосудия.
Юрченко Юрий Иванович -> Всем, Юристы по вопросам использования сети Интернет, Адвокаты и еще 4 получателя
12.04 13:23
Что ждет YouTube-блогеров с введением нового налога
Если вы ведете YouTube-канал, то наверное, уже получили такое сообщение: "с июня 2021 г. компания Google может начать удерживать налоги США с вашего дохода на YouTube, сгенерированного в этой стране. В связи с этим просим как можно быстрее указать налоговую информацию в AdSense. Если вы не предоставите необходимые сведения до 31 мая 2021 г., с вашего дохода, сгенерированного во всех странах, может начать удерживаться налог по ставке 24%».

Основаниями для получения такого уведомления являются положения главы 3 Налогового кодекса США, которая, в частности, обязывает компанию Google собирать налоговую информацию партнеров YouTube, которые получают роялти в результате действий зрителей из этой страны, а также взимать с таких партнеров налоги и уведомлять о них в налоговое управление США. То есть компания Google обязана собирать налоговую информацию от авторов, получающих доход на YouTube. Речь идет о средствах, полученных из разных источников, в т. ч. от просмотров рекламы, YouTube Premium, суперчатів, суперстікерів и спонсорства.

Позаботившись о своих клиентах, Google предоставляет инструкцию о том, как отправить налоговую информацию:
  • войдите в аккаунт AdSense;
  • нажмите "платежи»;
  • нажмите «Управление настройками»;
  • прокрутите страницу вниз до раздела «Платежный профиль», найдите строку «Налоговая информация (США)» и нажмите на значок «карандаш»;
  • нажмите «Управление налоговой информацией»;
  • далее откроется страница, на которой будут представлены инструкции по выбору нужной формы, которую необходимо заполнить. Обратите внимание, что вводить данные нужно латинскими символами.
  • Важно понимать, что налогом могут облагаться только средства, полученные от активности пользователей из США, но при этом Google отмечает, что если не предоставить информацию, налоги могут рассчитываться со всего дохода автора.
Относительно размера налогов, то фактически есть 3 сценария:

1. В случае, когда автор проживает вне территории США и подал необходимую информацию, ставка, по которой взымается налог на доход, созданный в США, будет составлять до 30%.

2. В случае, когда автор не подал необходимую информацию:
  • Если аккаунт корпоративный, налог на доходы из источников в вашей стране составит 30%;
  • Если аккаунт индивидуален, к доходам из источников из всех стран будет применена налоговая ставка 24%.
3. В случае, если автор подал необходимую информацию, а между странами заключено соглашение об избежании двойного налогообложения, ставка может составлять 0%.

Если говорить об авторах из Украины, стоит отметить, что между ее правительством и правительством США заключена «конвенция об избежании двойного налогообложения и предупреждении налоговых уклонений относительно налогов на доходы и капитал». Учитывая положения ст. 12 этой Конвенции, в случае предоставления автором из Украины налоговой информации Google ставка может составлять до 10%.

На сегодняшний день аудитория социальных сетей в мире составляет около 4 млрд. Почти 2 млрд из этого количества — пользователи YouTube, поэтому неудивительно, что правила использования таких сетей подлежат все большему регулированию передовых стран мира.

Учитывая это, стоит упомянуть о недавно принятом в первом чтении так называемом Законе О налоге на Google и Facebook (настоящее название — «Проект закона о внесении изменений в Налоговый кодекс Украины относительно отмены налогообложения доходов, полученных нерезидентами в виде выплаты за производство и/или распространение рекламы, и совершенствование порядка налогообложения налогом на добавленную стоимость операций по поставке нерезидентами электрон ных услуг физическим лицам» №4184 от 02.10.2020 г.), который фактически предполагает обложение налогом деятельности нерезидентов, не имеющих постоянного представительства на территории Украины и при этом оказывают электронные услуги, которые поставляются на таможенной территории Украины. Но Украина имеет «хорошую» практику полностью менять нормы законопроекта на его пути к принятию в целом, поэтому об этом поговорим позже.
Третьякова Татьяна Юрьевна -> Всем, Закрытый клуб юристов "Status-Quo", Адвокаты и юристы стран Западной Европыи еще 4 получателя
17.03 12:32
Почему юристам нужны навыки ведения переговоров?
В основном мы представляем работу юриста как подготовку документов и материалов, систематизацию доказательств и выступления в суде. Но на практике львиную долю рабочего времени юристы отводят на коммуникацию со своими коллегами из других компаний, представителями партнеров, клиентов и поставщиков, независимо от сферы бизнеса или практики компании.

Согласование условий договора и сотрудничества, корпоративные соглашения, решение спорных вопросов, досудебные переговоры – это лишь определенный перечень ситуаций, когда юрист приобщается к переговорному процессу, независимо от того, он внештатный юридический советник или инхаус.

Значительным преимуществом для любого работодателя есть компетентный юрист, который может качественно представить организацию в переговорах на любом уровне. К тому же такие специалисты вряд ли долго будут оставаться на одной позиции, ведь будут использовать свои переговорные навыки для собственного карьерного роста.

А что же сложного?

Действительно, приведем пример досудебных переговоров. Руководитель (или клиент) указал рамки допустимого результата, необходимо просто их ретранслировать контрагенту и получить ответ – «да» или «нет». Отказ? Не проблема: мы обратимся в суд и сделаем свою работу.

Если правда за нами-выиграем дело и получим внутреннее удовлетворение, похвалу и (вполне возможно) денежное вознаграждение. Однако судебное решение, скорее всего, не будет выполнено (если принимать во внимание статистику исполнения судебных решений в Украине).

После очередного возвращения исполнительного листа вам взбредет в голову − «нужно договариваться...».

Что может пойти не по плану?

Во-первых, мы любим говорить на языке юриспруденции и забываем, что это иногда негативно влияет на собеседника. Даже если контрагент понимает, что нарушил договорные обязательства, он может позиционировать себя как пострадавшая сторона. И дублирование пункта договора будет недостаточным.

Во-вторых, оппонент способен прибегать к манипуляциям, вызывая негативные эмоции и заставляя нас нервничать. В такие моменты мы можем быть особенно уязвимы, сказать лишнее или согласиться на неприемлемые условия. И наоборот, наша эмоциональная пассивность также может повредить убедить оппонента в нашей правоте.

В-третьих, ненадлежащая подготовка снижает эффективность переговоров. Детально изучив документы, можем совсем забыть о том, чем оппонент занимается, какова его сфера интересов и какого результата он будет пытаться достичь.

Может быть, договоримся по-доброму?

Можно попытаться построить с оппонентом доверительные отношения и искренне принять его позицию. Избегайте обмана. Нужно понимать, что компании в основном стремятся работать честно и выполнять обязательства перед своими партнерами. Даже больше, наверное, вашего оппонента или компанию, которую он представляет, есть за что похвалить, а значит, это стоит сделать.

Можно также использовать научные подходы. Существует понятие «рапорта» как психологического состояния синхронизации людей на разных уровнях − общих интересах, убеждениях или даже жестам и тембру голоса. Чем больше сходство между вами и оппонентом, тем выше вероятность, что удастся найти общий язык. К таким факторам, в частности, относится и переход на речь собеседника во время встречи.

Убедив оппонента в том, что вам можно доверять, гораздо легче будет убедить его уступить. В этом поможет метод «взаимной услуги». Если есть перечень требований, от которых вы можете безболезненно отказаться, − сделайте это. Подсознательно собеседник захочет пойти навстречу.

Если не удается, что дальше?

Следует помнить о возможности проведения «агрессивных» переговоров и заблаговременно подготовить необходимые аргументы для их моментального применения, если переговоры пойдут не по плану». Если же речь идет о досудебные переговоры с должником, то такая подготовка может быть выражена (в зависимости от обстоятельств) в написании искового заявления и его демонстрации во время встречи, оговорке о применении торговых, кредитных или репутационных ограничений.

Если предвкушаете сложные переговоры, позаботьтесь о том, чтобы не остаться наедине с несколькими представителями оппонента. Пригласите на встречу своего коллегу, руководителя или подчиненного, которые психологически поддержат вас, пусть даже и не принимая активного участия в переговорном процессе. Увереннее будете чувствовать себя в» родных стенах": предложите провести встречу в вашем офисе. Незнакомое место может быть еще одним стрессовым фактором, которого лучше избежать.

Если рациональные аргументы не действуют, можно прибегнуть к провокациям, открыто поставив под сомнение честность и компетенцию оппонента. Конечно, не стоит переходить черту, повышать голос или оскорблять. Однако вызванные вами негативные эмоции у собеседника могут также помочь, если ваша дерзость будет воспринята как признак сильной позиции.

Что нужно помнить?

Независимо от выбранной тактики, места и цели встречи, следует убедиться, что вести переговоры будете именно с ЛПР (человеком, принимающим решение). Поскольку вы стремитесь с помощью коммуникации достичь конкретных результатов, ваш оппонент должен иметь возможность этот результат гарантировать и обеспечить. Если же он/она не имеют таких полномочий, то вероятно, что ее руководитель не согласится выполнять договоренности.

Делайте "домашнее задание". Не надейтесь на легкий ход переговоров. Лучше заблаговременно изучить досье оппонента. Ведь нужно понимать не только сферу деловых интересов контрагента, но и личные предпочтения, хобби и его слабые стороны. Это будет способствовать не только дружескому разговору, но и обеспечит «рапорт» и поможет нажать, если надо.

Какие выводы следует сделать?

Переговоры, в которых участвует юрист, никогда не были и не будут регламентированной коммуникацией между сторонами.

Если будете вести себя шаблонно, вряд ли будете интересным собеседником или лицом, на которое будут считаться оппоненты и опасаться контрагенты.

Если будете относиться к переговорному процессу ответственно, будете готовиться и регулярно практиковать, то найдете свой уникальный стиль.

Экспериментируйте!

Не стоит придерживаться выбранной тактики, если она не работает. Будьте гибкими и управляйте направлением ваших переговоров, ориентируясь на нужный результат.

Юрченко Юрий Иванович -> Всем, Юристы по хозяйственному законодательству и арбитражу, Закрытый клуб юристов "Status-Quo"и еще 3 получателя
17.02 17:16
Каких изменений ждать в банковской сфере в 2021 году
Банковский и финансовый сектора встретили Новый год с большими надеждами и надеждами. Банковский сектор остается одним из немногих секторов экономики, который продолжает генерировать доходы, большинство банков остаются прибыльными по результатам 2020 года.

В то же время снижение процентных ставок и отсутствие новых ниш для развития привели к увеличению конкуренции и необходимости соревноваться за ограниченный рынок на банковском рынке. Вызовы, вызванные неопределенностью с пандемией, непредсказуемыми последствиями для бизнес-моделей банков и их клиентов, новым регулятором для небанковского финансового сектора и проволочками в сотрудничестве с МВФ и другими международными финансовыми институтами — это только несколько основных вопросов, от которых будет зависеть развитие банковского сектора в 2021 г.

Что именно будет определять изменения в банковской сфере в этом году — несколько основных тенденций кратко изложены в этой статье.

Низкие ставки:может ли быть еще ниже?

Целенаправленная политика Национального банка Украины на понижение учетной ставки и относительная доступность рефинансирования для банков превратились в устойчивый тренд, который будет продолжаться в 2021 г. Процентные ставки по кредитам и депозитам во всех украинских банках постепенного снижались в течение прошлого года и достигли уровня однознакових сту гривны (рекорд для Украины!), а размещение валюты в некоторых банках достигло даже отрицательного уровня — банкам надо доплачивать за хранение валюты на счетах.

Предпосылками этого тренда стали успехи в реформировании банковской системы после кризиса 2014-2015 гг., что имели следствием создание устойчивой и относительно хорошо капитализированной банковской системы с новыми подходами к оценке рисков, обновленными правилами финансового мониторинга и жесткими требованиями по комплаєнсу. При условии сохранения и развития этих предпосылок можно ожидать, что процентные ставки на депозиты и кредиты украинских банков и в дальнейшем продолжат постепенно снижаться. Среди угроз и вызовов для ставок развитию этого тренда — значительные риски для банков при восстановлении кредитования, обострения пандемии и ее экономические последствия для клиентов банков, увеличение конкуренции за качественных клиентов и ограниченность рынка, конкуренция за инвестиции с государственным долгом и, вероятно, муниципальными облигациями.

К сожалению, риски для возобновления кредитования корпоративного бизнеса остаются существенными, лишь несколько секторов остаются в этом плане прибыльными и прогнозируемыми. В частности, в значительном усовершенствовании нуждаются в процедуре обращения взыскания на объекты обеспечения, включая предметы ипотеки жилой и нежилой недвижимости, залог оборудования и другого имущества, зерна на элеваторах, товаров в обороте и другие инструменты обеспечения. Поскольку риски потери имущества, которое служит обеспечением, остаются высокими из-за несовершенств с обращением взыскания и затягиванием его процесса с использованием различных техник в судах и других государственных органах, для банков риски предоставления кредитов для значительного количества заемщиков остаются неприемлемо высокими.

Учитывая конкурентную среду и устойчивый тренд к снижению процентных ставок, стоит ожидать активизацию усилий банковского сообщества по устранению преград и проблемных моментов с качеством кредитных портфелей. Прежде всего, как банки, так и НБУ будут инициировать и поддерживать продолжение реформ судебной системы и системы исполнительной службы с целью обеспечения надлежащего уровня исполнения судебных решений по кредитным делам.

Во-вторых, НБУ будет продолжать постепенные шаги по совершенствованию системы оценки рисков с целью снижения и оптимизации требований к резервированию по кредитным портфелям для банков для активизации кредитования корпоративного сектора и осуществления инвестиционных проектов. Проектное финансирование может заработать не только на проектах возобновляемой энергетики (которые были приостановлены в прошлом году по известным причинам), но и во многих других проектах в Украине.

В-третьих, программы развития рынка ипотеки, поддержка со стороны государства программ кредитования бизнеса и другие публичные инициативы будут стимулировать банки к развитию новых продуктов в этих сферах.

В-четвертых, конкуренция на банковском рынке создаст предпосылки для дальнейшей консолидации в секторе. Количество банков, скорее всего, будет уменьшаться, но вероятно, не путем их вывода с рынка, а путем присоединения или слияния. Значительное количество малых банков не могут найти ниши и определиться с бизнес-моделями для устойчивого развития, поэтому следует ожидать дальнейшее упрощение процесса консолидации банков путем как корпоративных реорганизаций, так и продажи бизнесов и кредитных портфелей.

Crowding out-выдавливание ликвидности

Последние 3 года Министерство финансов использовало для системной реализации плана замены валютных обязательств Украины на гривневые и в целом для более эффективного управления государственным долгом. Рынок внутреннего государственного долга (прежде всего, ОВГЗ, как гривневые, так и валютные) стал самым привлекательным объектом инвестирования не только для иностранных инвесторов, но и для украинских банков и в меньшей степени индивидуальных инвесторов. Безусловным преимуществом таких инвестиций для банков является фактически самый низкий из возможных в Украине риск, а также возможность получить рефинансирование НБУ под залог ОВГЗ.

Поскольку процентные ставки доходности по государственным облигациям оставались высокими, а риски низкими, большинство банков разместили значительную часть своей ликвидности в этих инструментах. По оценке НБУ, объем ОВГЗ в кредитных портфелях банков уже почти достиг уровня 30% от общих активов, и его увеличение выше этого показателя будет представлять опасность. Такая фокусировка на инструментах государственного долга фактически означает, что украинские банки меньше фокусируются на проектах кредитования реального сектора и развития новых продуктов для клиентов.

Вероятным следствием такого вытеснения ликвидности из банковской системы в пользу государственного долга должно стать более жесткое регулирование инвестиций банков в ОВГЗ и другие инструменты государственного и муниципального долга. Вопрос будет оставаться на повестке дня регулятора и может получить политический характер, особенно, если МВФ включит этот вопрос как одну из предпосылок для продолжения финансирования.

Корпоративное управление и комплаенс

Ужесточение требований к корпоративному управлению и новая архитектура комплаенсу — фундаментальные изменения, произошедшие в украинских банках за последние несколько лет. Формально банки и их акционеры уже выполняют требования по формированию органов управления, их подчинению и взаимодействию. Однако эффективность корпоративного управления еще остается на низком уровне — косвенным признаком этого является отсутствие скандальных и известных кейсов , связанных с выявленными практиками злоупотреблений должностными лицами или неисполнением бизнес-планов менеджментом банков.

Показательна ситуация в банках с участием государственного капитала — качество корпоративного управления у них всегда было на низком уровне, о чем свидетельствует объем неработающих кредитов : более половины кредитных портфелей этих банков остаются неработающими. В 2021 г. стоит ожидать дальнейших шагов по совершенствованию корпоративного управления и, возможно, громких кейсов, связанных с нарушениями правил корпоративного управления.

Комплаенс остается важной темой, особенно учитывая его подчинение наблюдательному совету в банках. Банки формально выполняют требования по комплаенсу, но вопросы эффективности остаются открытыми. Вероятно, в 2021 г. появятся первые громкие кейсы комплаенса. Как инструмент контроля за соблюдением требований законодательства, по форме комплаенс уже работает в украинских банках, но еще не начал работать по своей сути.

Приватизация государственных банков: кто заберет «плохие» кредиты?

По состоянию на начало года госбанки доминируют в банковском секторе и владеют более 60% активов. Стратегия развития банков с участием государственного капитала предусматривает их постепенную приватизацию и вхождение сначала международных финансовых организаций в структуру акционеров, а затем и дальнейшую продажу акций частным инвесторам. В 2021 г. следует ожидать реализации первых соглашений с международными финансовыми организациями и подготовки дальнейших шагов по приватизации.

В то же время вопрос приватизации государственных банков тесно связан с решением проблемы неработающих кредитов, которые составляют почти половину объема их активов. Оценка активов этих банков будет влиять на цену, которую готовы предложить за их акции. Будет ли правительство готово к продаже акций государственных банков со значительным дисконтом от номинала — вопрос остается открытым.

После нескольких лет обсуждений механизмов продажи неработающих кредитов банками с государственным капиталом в 2020 г. наконец была принята процедура работы и утверждена методология оценки таких кредитных портфелей для продажи. Впрочем, реальные продажи кредитов и портфели неработающих кредитов в пользу иностранных инвесторов так и не начались . Вероятно, в этом году процедура продаж таких кредитов госбанками будет протестирована, и возможно, такие инвестиции станут привлекательными для иностранных инвесторов.

Финансовый мониторинг

Риск-ориентированный подход и новые критерии для финансового мониторинга были введены после вступления в силу новой редакции соответствующего закона в апреле 2020 г. Несмотря на положительный и долгожданный закон, практика его применения банками только нарабатывается. Вместо эффективной оценки рисков большинство банков взяли на вооружение инструмент избежания рисков (de-risking) и в подавляющем большинстве случаев просто отказываются обслуживать клиентов в ситуациях, которые невозможно подтвердить документами, что прописаны в нормативных документах регулятора. Целью закона и риск-ориентированного подхода было именно избежания таких ситуаций, но на практике именно добросовестные западные инвесторы и крупные международные компании со сложной структурой собственности и множественными акционерами подпали под вес финансового мониторинга. Есть большие надежды, что риск-ориентированный подход и новые критерии финансового мониторинга таки по-настоящему заработают в 2021 г.

Платежные услуги

12 ноября 2020 г. в Верховной Раде Украины был зарегистрирован проект закона «О платежных услугах». Его задачей должна была стать имплементация второй платежной директивы (PSD2) и Директивы об электронных деньгах. Он должен был создать новую архитектуру платежного рынка, в которой должны появиться небанковские платежные учреждения с возможностью доступа к данным клиентов любого банка по первому требованию клиентов, возможностью вести платежные счета и проводить расчеты без привлечения банков. Регулятору еще предстоит разработать новые правила после принятия закона о платежных услугах и решить множество технических вопросов и сложностей, и очевидны ожидаемые тектонические изменения платежной инфраструктуры, которые состоятся. Для банков принятие названного закона будет означать усиление конкуренции за комиссионные доходы, которые смогут получить не только банки, но и другие платежные учреждения.

Среди основных идей закона о платежных услугах — открытый банкинг (англ. open banking) и усиленная идентификация клиентов (англ. — strong customer identification). Эти идеи коснутся всех игроков банковского и финансового рынка, которые работают с удаленными каналами доступа к финансовым услугам, что особенно актуально в период пандемии. Для банков и других участников рынка это значительные инвестиции в новые технологии, а также в обучение персонала и клиентов. В то же время усиление безопасности при удаленной работе с клиентами — это защита от возможных мошеннических действий, а в наших условиях также еще одна возможность для регулятора внедрить новые правила работы на рынке.
Третьякова Татьяна Юрьевна -> Всем, Закрытый клуб юристов "Status-Quo", Защита прав потребителейи еще 3 получателя
03.02 13:21
Сокращение как основание увольнения: что необходимо знать
Одним из оснований увольнения является сокращение численности или штата работников. Но довольно часто процедуру сокращения проводят с нарушениями, работникам не предлагают других должностей или не учитывают преимущественное право на оставление на работе. Что при этом следует учесть и нужно знать работнику, как проходит процедура сокращения?

Первый этап - принятие решения о сокращении численности или штата работников

Статьей 64 Хозяйственного кодекса Украины предусмотрено, что предприятию, учреждению, организации предоставлено право самостоятельно определять численность работников и штатное расписание. То есть предприятие может изменять численность или штат работников путем сокращения.

В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 40 Кодекса законов о труде Украины (далее - Кзот Украины) предусмотрена возможность расторжения трудового договора по инициативе собственника или уполномоченного им органа в случае изменений в организации производства и труда. Под изменениями в организации производства и труда в п. 1 ч. 1 ст. 40 Кзот Украины, в частности, имеется в виду ликвидация, реорганизация, банкротство или перепрофилирование предприятия, учреждения, организации, сокращения численности или штата работников.

Таким образом, завершением первого этапа - изданный работодателем экономически обоснованный приказ (по основной деятельности) о необходимости внесения изменений в структуру и штатное расписание предприятия. В приказе указывается перечень должностей, работы на которых по определенным причинам не будут проводиться, количество и категории работников, которые будут исключены из штатного расписания предприятия. При этом фамилии высвобождаемых работников не указываются.

Второй этап - определение работников, подлежащих сокращению

Решение о сокращении численности или штата оформляется, как правило, приказом по предприятию, в штатное расписание вносятся соответствующие изменения. При высвобождении работников в случаях изменений в организации производства и труда учитывается преимущественное право на оставление на работе, предусмотренное законодательством (часть первая ст. 42 Кзот Украины).

При проведении сокращения работников для определения преимущественного права на оставление на работе и корректного, в соответствии с нормами законодательства, их увольнения на предприятии может быть создана специальная комиссия или эти функции могут быть возложены на постоянно действующую комиссию по заключению коллективного договора.

Уровень квалификации измеряется уровнем образования работника и полученными навыками при выполнении работ по определенной специальности. Во внимание берутся данные последней аттестации работника, обоснованная и объективная характеристика-отзыв непосредственного руководителя о его работе. Учитывается также наличие (отсутствие) документально подтвержденных фактов привлечения работника к дисциплинарной ответственности (выговор) за последний рабочий год.

Производительность труда измеряется определенными производственными показателями. Для работников с почасовой оплатой труда показателем производительности труда будет уровень непроизводственных затрат рабочего времени за последний рабочий год. Это, в частности, количество отпусков без сохранения заработной платы, предоставленных по просьбе такого работника. Учитывается также объем потерь рабочего времени в связи с временной нетрудоспособностью (кроме случаев производственного травматизма или профессиональных заболеваний).

Производительность труда и квалификация работника должны оцениваться отдельно, но в конечном итоге работодатель должен определить работников, которые имеют более высокую квалификацию и производительность труда по совокупности этих двух показателей (Постановление КЦС ВС от 22.09.2020 № 161/7196/19 (61-4375св20)) .

При равных условиях производительности труда и квалификации работников предпочтение в оставлении на работе отдается тем, кто имеет больше по своей должности или профессии) преимуществ, определенных частью второй статьи 42 Кзот и другими законодательными актами (например, лицам, в семье которых нет других работников с самостоятельным заработком; работникам с длительным непрерывным стажем работы, лицам с инвалидностью, ветеранам труда, молодежь с первым рабочим местом; работникам, которым осталось менее трех лет до наступления пенсионного возраста и тому подобное).

Важно! Предусмотрены определенные категории работников, которых запрещено сокращать. В соответствии с частью третьей статьи 184 Кзот Украины запрещено увольнять беременных женщин и женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет (до шести лет — часть шестая ст. 179), одиноких матерей при наличии ребенка в возрасте до 14 лет или ребенка-инвалида по инициативе работодателя (в т. ч. за п. 1 ст. 40 Кзот), кроме случаев полной ликвидации предприятия, когда допускается увольнение с обязательным трудоустройством.

Третий этап - согласование с первичной профсоюзной организацией (если действует на предприятии)

Приказ согласовывается с выборным органом профсоюза за три месяца до увольнения работников. Именно это будет началом проведения совместных консультаций в соответствии со статьей 49-4 КЗоТ Украины.

Работодатель в течение 30 дней проводит консультации с профсоюзом о мерах по предотвращению увольнения или сведение их количества к минимуму или смягчению неблагоприятных последствий любого увольнения. Во время этих консультаций определяется количество и категории работников, которых это может касаться, сроки проведения увольнений, а также другие совместные мероприятия.

Четвертый этап - предупреждение работника о следующем увольнении

В соответствии с ч. 1 ст. 49-2 КЗоТ Украины о следующем высвобождении работников персонально предупреждают не позднее чем за два месяца.

Следовательно, работодатель издает другой приказ (по персоналу) о предупреждении за два месяца конкретных работников о возможном их увольнении на основании пункта 1 статьи 40 Кзот Украины.

Важно! Работников о следующем высвобождении предупреждают за два месяца письменно (отдельным письменным уведомлением или под расписку в приказе). Дата отсчета двух месяцев начинается не со дня издания приказа, а со дня предупреждения конкретного лица о его увольнении.

Согласно ч. 3 ст. 49-2 Кзот Украины одновременно с предупреждением об увольнении в связи с изменениями в организации производства и труда собственник или уполномоченный им орган предлагает работнику другую работу на том же предприятии, в учреждении, организации. При отсутствии работы по соответствующей профессии или специальности, а также в случае отказа работника от перевода на другую работу на том же предприятии, в учреждении, организации работник, по своему усмотрению, обращается за помощью в государственную службу занятости или трудоустраивается самостоятельно.

Важно! В случае если высвобождение является массовым в соответствии со статьей 48 Закона Украины "О занятости населения", владелец или уполномоченный им орган доводит до сведения государственной службы занятости о запланированном высвобождении работников.

Поскольку обязанность по трудоустройству работника возлагается на собственника со дня предупреждения о высвобождении до дня расторжения трудового договора, по смыслу части третьей статьи 49-2 Кзот Украины работодатель является исполнившим эту обязанность, если работнику были предложены все вакантные должности (другая работа), которые появились на предприятии в течение этого периода и которые существовали на день увольнения. Пленум Верховного Суда Украины в п. 19 Постановления от 06 ноября 1992 года № 9 «О практике рассмотрения судами трудовых споров»(с изменениями) разъяснил, что рассматривая трудовые споры, связанные с увольнением по п. 1 ст. 40 КЗоТ Украины, суды обязаны выяснить, в частности, действительно ли имели место изменения в организации производства и труда, в частности, сокращение штата, или соблюдено владельцем норм законодательства, регулирующего высвобождение работников, которые есть доказательства относительно изменений в организации производства и труда, о том, что При этом имеется в виду, что работодатель обязан предложить работнику, который высвобождается, все имеющиеся вакансии, которые может выполнять работник, и не только по месту его работы в определенном структурном подразделении, а все вакансии, которые есть у юридического лица. Данные выводы подтверждаются судебной практикой, в частности, постановления ВС от 1 апреля 2015 года № 6-40цс15, от 1 июля 2015 года № 6-491цс15, от 18 сентября 2018 года по делу № 800/538/17.

Пятый этап - увольнение конкретного работника (получение согласия профсоюза)

Как уже отмечалось выше, работник может быть уволен только по предварительному согласию выборного органа первичной профсоюзной организации, членом которой является работник. Таким образом, работодатель предоставляет профсоюзу обоснованное представление для получения согласия на увольнение работника — члена профсоюза на основании пункта 1 статьи 40 Кзот Украины. Увольнение членов выборного профсоюзного органа предприятия, его руководителей, профсоюзного представителя (там, где не избирается выборный орган профсоюза допускается при наличии предварительного согласия выборного органа, членами которого они являются, а также высшего выборного органа этого профсоюза (объединения профсоюзов) (часть третья ст. 252 Кзот Украины).

Решение профсоюза об отказе в даче согласия на расторжение трудового договора должно быть обоснованным. Если в решении нет обоснования отказа в предоставлении согласия на расторжение трудового договора, работника можно уволить без согласия профсоюза.

Внимание! Довольно часто, несмотря на отсутствие согласия профсоюза на увольнение, сотрудника все же увольняют. Для того, чтобы потом работник смог восстановиться на работе через суд аргументом будет именно этот отказ профсоюза, который будет изучаться судом и поэтому он должен быть достаточно хорошо аргументированным и содержать ссылку на неучет владельцем фактических обстоятельств, при которых расторжение трудового договора с работником является нарушением его законных прав.

Выборный орган первичной профсоюзной организации, членом которой является работник, рассматривает в пятнадцатидневный срок обоснованное письменное представление собственника или уполномоченного им органа о расторжении трудового договора с работником. Затем профсоюз предоставляет ответ на представление в письменной форме в трехдневный срок после его принятия решения. В случае пропуска этого срока считается, что выборный орган первичной профсоюзной организации (профсоюзный представитель) дал согласие на расторжение трудового договора.

Увольнение работника без согласия профсоюза проводится в случаях:
  • увольнение работника, не являющегося членом профсоюза, действующего на предприятии;
  • увольнение с предприятия, где нет профсоюза;
  • увольнения руководителя предприятия (филиала, представительства, отделения и другого обособленного подразделения), его заместителей, главного бухгалтера предприятия, его заместителей.
  • Кроме того, при прекращении трудового договора по сокращению работнику выплачивается выходное пособие в размере не менее среднего месячного заработка (статья 44 КЗоТ Украины).
Таким образом, при проведении процедуры сокращения необходимо придерживаться определенной последовательности действий и действовать согласно законодательству. При этом одной из важнейших гарантий для работников при сокращении численности или штата является обязанность собственника предприятия или уполномоченного им органа трудоустроить работника.

Юрченко Юрий Иванович -> Всем, Закрытый клуб юристов "Status-Quo", Юристы по хозяйственному законодательству и арбитражуи еще 4 получателя
18.01 07:55
Тренды юридического сопровождения медицинской практики
В начале «ковидно-карантинного периода» владельцы и руководители медицинского бизнеса были озабочены тем, чтобы остаться «на плаву». Но по окончании первой волны пандемии Covid-19 многие начали рассматривать ситуацию сквозь призму новых возможностей. К примеру, крупные частные клиники начали предоставление медицинских услуг по таким врачебным специальностям, как «инфекционные болезни» и «детские инфекционные болезни», хотя ранее медицинская практика по этим специальностям считалась прерогативой государственных и коммунальных медицинских учреждений.

Вообще есть основания полагать, что спрос на услуги частной медицины в дальнейшем будет расти. Особенно принимая во внимание тот факт, что сейчас на частные медицинские учреждения не распространяются ограничения относительно плановых госпитализаций и операций. Немало врачей-брендов» — лидеров мнений и медицинских и управленческих инноваций — решились на открытие собственного дела, зарегистрировавшись как физические лица-предприниматели или создав хозяйственные общества. Конечно, старт любого бизнеса требует юридического сопровождения.

Как известно, отечественный медицинский бизнес-в основном малый или средний. Но все чаще в сторону украинской медицины и тем более фармацевтики заглядываются крупные, в частности иностранные инвесторы. Поэтому имеем ряд обнадеживающих трендов и можем надеяться на рост потребности в юридическом аудите, услугах по структурированию соглашений, медицинской и фармацевтической регуляторики и тому подобное.

Много правовых вопросов возникает и в учреждений здравоохранения, превращенных в коммунальные некоммерческие или казенные предприятия во время реформирования здравоохранения. Заключение договоров с Национальной службой здоровья Украины, введение платных медицинских услуг, урегулирования трудовых отношений с медицинскими работниками — вот лишь несколько примеров из широкого спектра вопросов, с которыми сталкиваются экс-бюджетные медицинские учреждения. Понятно, что правильное решение этих вопросов требует юридической экспертизы.

Фокус внимания-на трудовое право

В» ковидные " времена с особой остротой встал вопрос защиты трудовых и социальных прав медицинских работников. Чаще всего в фокусе внимания юристов оказывались проблемы, связанные с обеспечением медиков средствами индивидуальной защиты, защитой права на справедливую оплату труда, осуществлением страховых выплат в случае заболевания или смерти медицинских работников в связи с инфицированием острой респираторной болезнью Covid-19 и тому подобное. Сказывается несовершенство действующего законодательства, в частности в части отсутствия эффективных, незабюрократизированных механизмов реализации медицинскими работниками своих трудовых и социальных прав.

Отношения «врач-пациент» как «вечнозеленая» тема

Во времена пандемии, когда вокруг царит неопределенность, многие люди нервозные, на врачей возлагается дополнительная нагрузка, а проблемные моменты стали еще более ощутимы. Например, неуведомление врачу пациентом информации об имеющихся у него или его ребенка заболевания вплоть до факта инфицирования Covid-19 или принадлежности к контактным лицам. Или, наоборот, отсутствие надлежащего информирования пациента врачом о прогнозе развития заболевания, предлагаемые диагностические и лечебные мероприятия, возможные риски и осложнения и побочные эффекты. А как важно в «ковидный» период проинформировать пациента о том, что в его плане лечения возможны изменения, вызванные обстоятельствами, не зависящими от воли сторон (скажем, в случае введения жесткого локдауна)!

Но мало просто предоставить пациенту необходимые сведения-следует правильно зафиксировать факт предоставления пациенту или его законному представителю соответствующей информации, в частности той, на основании которой было получено согласие пациента на медицинское вмешательство. В некоторых случаях (например, когда речь идет о высокорискованном медицинском вмешательстве) важно зафиксировать и основное содержание такой информации. Здесь трудно переоценить значение квалифицированного юридического консультирования, а также составление формуляров документов (например, информированных согласий на определенные виды медицинских вмешательств) и проектов локальных нормативно-правовых актов. Кстати, локальные НПА медицинского учреждения (возьмем для примера правила внутреннего распорядка) могут решить немало проблем, относящихся к сфере отношений «врач-пациент».

Помимо информирования, точкой напряженности в таких отношениях является качество медицинской помощи / услуг. Причем врач и пациент нередко имеют разное, отчасти противоположное представление относительно того, было ли это качество должным. Часто-густо выводы пациента основываются на эмоциях, хотя случаются и случаи дефектов оказания медицинской помощи (услуг) — врачебных ошибок, казуса и даже профессиональных преступлений.

Если исходить из законодательства, качество медицинских услуг «лежит на трех китах»: соответствия оказанных услуг требованиям нормативно-правовых актов (например, нормам Закона «Основы законодательства Украины об охране здоровья»), нормативных документов (в сфере здравоохранения это, прежде всего, медицинские стандарты и клинические протоколы) и условиям договора с пациентом (потребителем медицинских услуг). Поэтому договорное обеспечение предоставления медицинских услуг остается чрезвычайно важным.

Все большим спросом пользуется юридическое сопровождение внедрения в медицинскую практику так называемых «новых клинических протоколов», которые среди врачей часто называют «международными». Ведь именно со стандартами и протоколами сравнивают действия или бездействие врача эксперты, осуществляющие судебно-медицинскую экспертизу, отвечая на сакраментальные вопросы: «правильно Ли лечили пациента?", "Были ли тяжкие последствия предотвратимыми?"А в последние годы пациенты все чаще пытаются выяснить истину, обращаясь в суд.

"Юридическая профилактика медицинских заболеваний"

"Медицинские дела" справедливо считаются одной из самых сложных категорий гражданских дел, ведь доказать наличие причинно-следственной связи между противоправным деянием и причиненным вредом (если она действительно имела место) бывает непросто. Обычно они рассматриваются достаточно долго, отнимая у сторон немало времени, нервов и средств на юридическую помощь. Поэтому очень важной становится профилактика юридических заболеваний», которую можно сделать с помощью правовых инструментов: внедрение в деятельность норм локальных нормативно-правовых актов, новых клинических протоколов и правильно разработанных маршрутов пациентов и тому подобное.

Еще одним трендом является отдание предпочтения досудебному урегулированию споров. Учреждения здравоохранения и пациенты начали обращаться к медицинской медиации. В то же время пациент и медицинское учреждение, которое несет ответственность за причинение вреда, причиненного его работником при исполнении трудовых обязанностей, все же чаще достигают согласия (например, относительно возврата средств, уплаченных за медицинские услуги) с помощью адвокатов. И здесь важно юридически корректно вернуть средства пациенту, особенно в случаях, когда медицинское учреждение считает, что оказанные им услуги были надлежащего качества, но предпочитает не тратить время и усилия на доказывание своей правоты в суде.

Как видим, ситуаций, в которых возникает потребность в юридической помощи или юридических услугах, очень много. Тем более, что несмотря на "коронавирусные" трудности, активно развиваются сравнительно новые области медицинской практики-трансплантология, репродуктивная и эстетическая медицина.

Новые юридические вызовы и ответы

Одним из наиболее заметных трендов 2020 г. стало оказание медицинской помощи/услуг с помощью средств дистанционной связи. Украинское законодательство и ранее предусматривало возможность предоставления телемедицинской помощи, но в «ковідно-карантинный период» она стала востребованной не только в формате «врач-врач», а прежде всего в формате «врач-пациент».

«Консультирую онлайн», — такую аватарку нередко можно увидеть в профилях врачей в социальных сетях. Но всегда ли такое консультирование происходит правильно? Учтены все юридические нюансы? Вопросы риторические. А нюансов здесь немало: необходимость предупреждения пациента о неокончательности диагноза и необходимость дальнейшего осмотра его врачом, получение информированного согласия, защита персональных данных пациента и тому подобное. И конечно, право врача осуществлять так называемое домашнее телеконсультирование только в качестве работника учреждения здравоохранения или в случае регистрации физического лица-предпринимателя и получения лицензии на право осуществления хозяйственной деятельности по медицинской практике.

Еще одним интересным вызовом стало иногда необоснованное назначение лекарственных средств, в частности антибиотиков, пациентам. По данным из официальных источников, в 2020 г. уровень потребления антибиотиков вырос в разы. А это может обернуться антибиотикорезистентностью — опасным явлением, когда бактерии становятся устойчивы к антибиотикам, и те перестают действовать. Этот вызов требует юридических ответов, которые помогут обеспечить правильность назначения и применения антибиотиков, предотвращение внутрибольничном инфицированию, взаимодействие врачей разных специальностей.

Внимание медицинских юристов сегодня приковано и к правовым аспектам применения лекарственных средств off-label, то есть вне инструкции. В этом году в Законе «Основы законодательства Украины об охране здоровья» появилась новая норма, которая позволяет при определенных условиях применять в интересах лечения лица, больного Covid-19, зарегистрированы лекарственные средства с показаниями, указанными в инструкции для медицинского применения, согласно протоколу оказания медицинской помощи и на основании информированного согласия пациента. Это представляется важным шагом на долгом пути к решению проблемы применения лекарственных средств и медицинских изделий offlabel. Ведь во многих сферах медицинской практики — онкологии, акушерстве и гинекологии, дерматовенерологии — лекарства и медизделия (например, филлеры) уже давно применяются off-label и демонстрируют хорошие результаты, но врач, что рискнул ими воспользоваться, попадает в зону юридического опасности.

Говоря о фармацевтической продукции, нельзя не упомянуть об иммунобиологических препаратах, в частности вакцинах. В 2021 г. вопрос вакцинации будет "топовым" для законотворцев, руководителей отрасли и учреждений здравоохранения, медиков, пациентов И конечно же, юристов. (Не)обязательность вакцинации, справедливое распределение вакцин, получение согласия на проведение прививки, юридические последствия отказа, — вот краткий перечень «вакцинопрофілактичних» вопросов, с которыми мы столкнемся в ближайшем будущем. И будем искать шаткий баланс между личными правами и публичным интересом. Но это дело стоит усилий.

В последующие годы медицинское право превратится из» модной темы " в отрасль науки и практической деятельности, которая в значительной мере будет определять пейзаж будущего мира и портреты последующих поколений. А нас всех ожидает много работы.
Третьякова Татьяна Юрьевна -> Всем, Жилищные юристы, Адвокаты и еще 3 получателя
11.01 11:25
О расходах на сохранение арестованного имущества
Еще несколько лет назад активы, арестованные в уголовных процессах, были фактически бесхозными. За время досудебного следствия и судебных процессов, которые часто длятся годами, дорогое имущество теряло свою стоимость, и после приговора суда конфисковывать или возвращать владельцам иногда приходилось полуразрушенные активы. Проблема не только в том, что они не приносили никакой общественной пользы во время ареста. Возвращение владельцу падшего имущества после решения суда является нарушением его прав, а в случае конфискации – задачей убытков государству, которое получает уже обесцененный актив.


Благодаря деятельности АРМА, в течение трех последних лет арестованные и переданные Агентству активы сохраняются и приносят пользу государству и бизнесу. Однако несмотря на то, что управление такими активами является уникальным для отечественных реалий и сложным процессом, в фокус внимания общественности в основном попадает только один индикатор его эффективности – поступления в государственный бюджет. Но можно ли дать объективную оценку управлению активами исключительно на основе этого критерия? Короткий ответ: нет. И вот почему.

Суд передает АРМА вещественные доказательства по уголовным производствам для сохранения. Их особенность в соответствии с законодательством-значительная стоимость (на сегодня почти 440 тыс грн). Однако Агентство напрямую не хранит арестованные активы из-за отсутствия такой функции. Для этой цели проводится конкурсный отбор управляющих – субъектов хозяйствования, с которыми АРМА заключает договоры управления. Отобранные участники рынка на четко определенных условиях управляют активами, сохраняя актив и генерируя доход. А поскольку управленческая модель построена по принципу самоокупаемости, то есть государство не тратит средства на мероприятия по управлению, то этот доход должен обеспечить все необходимые выплаты и покрыть все расходы.

Определенный процент полученного дохода составляет вознаграждение управляющего-это его мотивация управлять активом. Еще часть перечисляется в госбюджет. Наконец, значительные суммы сгенерированных управляющим средств направлены на возмещение расходов, связанных с мерами управления. Это те ресурсы, которые компании тратят на содержание, сохранение и улучшение самих активов.

Дело в том, что переданные АРМА активы - это в основном не виртуальные акции или неимущественные права, а материальные объекты (недвижимость, транспорт, имущественные комплексы, оборудование), которые требуют постоянного обслуживания, ремонта, амортизационных расходов и тому подобное. Как правило, в управление Агентству передается заброшенное и, часто, варварски разрушенное имущество, что требует от управляющего значительных капиталовложений для приведения его в экономически приемлемый и коммерчески привлекательный состояние. Ведь без таких инвестиций получить доход от управления активами вообще невозможно.

Для примера возьмем конкретный договор управления активом-52-ю объектами коммерческой недвижимости. В 2020-м году среднемесячный доход от управления этим имуществом составил 4,2 млн гривен. Из них около 3 млн грн составляют расходы управляющего на обслуживание и улучшение недвижимости, около 1 млн грн было перечислено в госбюджет, и только 0,2 млн грн получил управляющий в соответствии с договором. Условно говоря, для обеспечения 1 гривны дохода государству в актив было вложено 3 гривны. Именно эти вложения и являются залогом наполнения государственного бюджета, но не принимаются во внимание общественностью при предоставлении оценок результатам управления активами.

Что касается движимого имущества, то, например, четвертая часть доходов от управления арестованными полувагонами идет на осуществление их текущего и капитально-восстановительного ремонта. Как следствие, это дает возможность увеличивать их эксплуатационную способность, рыночную стоимость и привлекательность для бизнеса, а следовательно, и доходы от управления ими.

При этом управляющий не может бесконтрольно тратить деньги на актив. Такие расходы (на техническое обслуживание, ремонтные, отделочные работы и тому подобное) подлежат обоснованию и согласованию с АРМА.

В итоге, сохранение и увеличение экономической стоимости арестованных активов делает возможной защиту интересов государства или прав собственников (в зависимости от того, какое решение примет суд). Ведь государственные интересы будут соблюдены, если конфискованный актив будет реализован на торгах дороже благодаря эффективному управлению им во время ареста (в случае судебного решения о конфискации/спецконфискации). С другой стороны, защитить права собственников также возможно благодаря возврату им активов в надлежащем состоянии, с неотъемлемыми капиталовложениями, которые осуществил управляющий (в случае оправдательного приговора или отмены ареста). Итак, одна из ключевых функций АРМА заключается прежде всего в поддержании экономического потенциала арестованных активов с помощью механизма управления ими. Реализация именно этой, а не любой другой задачи, позволяет Агентству способствовать достижению целей уголовного ареста – предотвратить риск повреждения, порчи, уничтожения или отчуждения вещественных доказательств.

Вместе с тем, обеспечение поступлений в государственный бюджет – один из главных приоритетов АРМА. С начала 2020 года Агентство при поддержке правительства ввело ряд изменений в механизме управления активами, и уже на платформе нововведений отобрало 19 новых управителей. В частности, для сотен арестованных вагонов и 126 объектов коммерческой недвижимости.

Как результат – поступления в бюджет начали расти, а благодаря постепенному восстановлению активов управляющими тенденция роста сохранится в будущем.

Кроме того, АРМА поддерживает законодательные изменения, которые позволят перечислять в бюджет часть средств с процентов, начисленных на депозит Агентства в государственном банке. Речь идет о миллионах гривен, которые государство может получать от управления арестованными денежными средствами. Все, что для этого нужно - добрая воля и государственный подход парламента.

Таким образом, потенциал роста доходов государства от управления арестованными активами заложен не только в эффективном сотрудничестве АРМА и бизнеса. Сегодня это зависит, в частности, от понимания Верховной Радой дополнительных возможностей Агентства в наполнении государственного бюджета, что должно найти отражение в соответствующих законодательных шагах.

Юрченко Юрий Иванович -> Всем, Налоговые юристы, Юристы по трудовому законодательствуи еще 3 получателя
03.01 12:05
Особенности увольнения топ-менеджмента: новеллы судебной практики
В эпоху, когда эффективное управление становится одной из ключевых залогов успеха компании, необходимо по-новому взглянуть на трудовые отношения с топ-менеджментом и на их гибкость. Понимая последнее, судебная практика все чаще начинает урегулировать вопросы, в отношении которых оставались пробелы.

Основными основаниями увольнения руководителей остаются соглашение сторон (п. 1 ст. 36 Кзот Украины), основания, предусмотренные контрактом (п. 8 ст. 36 Кзот Украины) и прекращения полномочий (п. 5 ст. 41 Кзот Украины). Если с применением большинства из них все понятно, отдельные вопросы все же до недавнего времени оставались открытыми.

В частности, в отношении оснований, предусмотренных контрактом (п. 8 ст. 36 Кзот Украины), стоит отметить такие особенности, определенные судебной практикой.

Конституционный Суд в решении от 04 сентября 2019 года установил, что гарантия о запрете увольнения во время больничного распространяется и на случаи увольнения по п. 8 ст. 36 Кзот Украины:

"Одной из таких гарантий является, в частности, сформулированный в законодательстве запрет работодателю увольнять работника, который работает по трудовому договору и на момент увольнения является временно нетрудоспособным или находится в отпуске. Следовательно, нераспространение такого требования на трудовые правоотношения по контракту является нарушением гарантий защиты работников от незаконного увольнения и ставит их в неравные условия по сравнению с работниками других категорий».

С одной стороны, такая позиция Конституционного суда довольно однозначна. Однако с практической точки зрения это решение вызвало больше вопросов, чем ответов, поскольку оставалась неоднозначность относительно последствий нарушения такой гарантии: должно ли увольнение признано незаконным?

Однако, недавно, Большая Палата Верховного Суда в постановлении от 15 сентября 2020 года по делу № 205/4196/18 сформулировал довольно четкую позицию: «в случае нарушения этой гарантии негативные последствия следует устранять путем изменения даты увольнения истца, определив датой прекращения трудовых отношений первый день после окончания периода временной нетрудоспособности (отпуска)».

Указанную правовую позицию уже неоднократно успел применить как Верховный Суд в актуальной практике, в частности, постановлении от 04 ноября 2020 года в деле 389/2004/16-ц, постановлении от 04 ноября 2020 года в деле 757/76070/17 тому подобное, так и суды низших инстанций.

Другой особенностью применения указанного основания для увольнения топ-менеджмента является позиция, изложенная Верховным Судом в постановлении от 23 сентября 2020 года по делу № 701/1088/17-ц: «Законом не предусмотрена обязанность работодателя предупреждать за две недели руководителя государственного предприятия в случае досрочного расторжения с ним контракта по п. 8 ст. 36 Кзот Украины. Такое предупреждение может иметь место при условии, если стороны предусмотрели соответствующее условие в контракте». То есть Суд еще раз подчеркнул, что норма Положения о порядке заключения контракта при приеме (найме) на работу работника, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 19 марта 1994 года № 170 о предупреждении за две недели не применяется к руководителям государственных предприятий. Однако, четкого ответа о необходимости уведомления для руководителей частных компаний это постановление не определило.

Другое и довольно применяемое основание увольнения топ-менеджмента-прекращение полномочий по п. 5 ст. 41 КЗоТ Украины. И если раньше такие споры рассматривались исключительно общими судами, то постановление Верховного Суда от 29 апреля 2020 года внесла новации, определив, что эта категория споров подлежит юрисдикции хозяйственного суда:

"Относительно требований отменить приказ, восстановить истца на работе и выплатить средний заработок за время вынужденного прогула, то эти требования являются производными от спора о признании недействительным решения органа управления общества... поэтому этот спор в целом относится к юрисдикции хозяйственного суда».

Однако значительно подробнее указала Большая Палата Верховного Суда в постановлении от 15 сентября 2020 года по делу № 205/4196/18:

«К юрисдикции хозяйственного суда по п. 3 ч. 1 ст. 20 ГПК Украины относятся споры, в которых истец, отстранен от должности руководителя юридического лица (его исполнительного органа), или истец, полномочия которого как руководителя юридического лица (его исполнительного органа) прекращены по ч. 3 ст. 99 ГК Украины, п. 5 ст. 41 Кзот Украины, оспаривает законность действий органа управления юридического лица (общего собрания, наблюдательного совета) с такого отстранения или увольнения (прекращения полномочий)».

В то же время, в отличие от предыдущих анализируемых правовых позиций Верховного суда, эта пока не нашла применения в следующей практике. В частности, даже Верховный Суд продолжает рассмотрение споров об увольнении по п. 5 ст. 41 КЗоТ Украины даже после принятия постановления Большой Палаты Верховного Суда.

Из этого можно предположить, что вполне возможно повторение ситуации с определением юрисдикции споров, возникающих из земельных отношений, когда Большая Палата многократно отступала от своей позиции, учитывая неодинаковое применение на практике. Однако пока вопрос остается открытым.
Третьякова Татьяна Юрьевна -> Всем, Юристы по вопросам использования сети Интернет, Юристы по хозяйственному законодательству и арбитражуи еще 3 получателя
15.12.2020 13:35
Саморегулирование адвокатской деятельности
Неотъемлемой составляющей в любой правовой системе является адвокатура и адвокатская деятельность. Адвокатская деятельность требует регулирования, поскольку обязательными составляющими профессионального статуса адвоката является предоставление им услуг клиентам и дальнейшая подотчетность, которая включает в себя профессиональную ответственность и профессиональные обязанности, которые и являются предметом регулирования. Регулирование включает в себя разработку и внедрение стандартов допуска к юридической практике, управление поведением адвоката в ходе осуществления профессиональной деятельности и определение обязательных правил подотчетности, которые должны обеспечить правила дисциплины и лишения права занятия адвокатской деятельностью за нарушение таких правил.

Согласно мирового опыта, поддержка института саморегулирования адвокатской деятельности заключается в демократическом и взвешенном подходе государства к вопросам организации адвокатуры и ее профессиональной деятельности, субъекты которых не требуют регламентированного контроля со стороны государственных органов и способны образовывать профессиональные объединения, которые, реализуя делегированные государством функции, способствуют профессиональному развитию отрасли и обществу в целом.

Саморегулирование адвокатской деятельности в США

В США адвокатская деятельность регулируется Верховными судами более 50 штатов и территорий и не предусматривает самоуправление адвокатов. Допуск лиц к осуществлению адвокатской практики и регулирования адвокатской деятельности осуществляются верховным судом в каждом штате отдельно. Правила регулирования также устанавливаются верховным судом каждого штата и они являются обязательными к исполнению всеми адвокатами, осуществляющими адвокатскую деятельность в соответствующем штате. Таким образом, регулированию подлежит каждый, кто уполномочен осуществлять деятельность в сфере права.

Регулирование адвокатской деятельности возлагается на судебную ветвь власти каждого штата. Регулирование осуществляется только судьями суда высшей инстанции и не осуществляется судьями судов низших инстанций. Интересный факт, что все судьи в США являются бывшими адвокатами, поскольку чтобы стать судьей, необходимо быть адвокатом.

Американская Ассоциация юристов (АВА) не является органом регулирования, решения которого являются обязательными к исполнению. Она функционирует как профессиональная ассоциация, представляющая адвокатов США. Американская ассоциация юристов формирует и продвигает правила и стандарты, которые могут браться за основу правил и стандартов, которые принимаются органами регулирования адвокатской деятельности на уровне судебной ветви власти штатов. Более того, также существует немало ассоциаций юристов местного уровня, однако они представляют интересы адвокатов в определенной местности и не имеют функций регулировки.

Саморегулирование адвокатской деятельности в Европейском Союзе

Совет адвокатских ассоциаций и правовых обществ Европы (CCBE) определяет независимость адвокатов тем, что адвокат должен избегать любых ситуаций, которые вредят его независимости и проявлять осторожность, чтобы не поставить под сомнение соблюдение адвокатом профессиональных стандартов ради удовлетворения клиента, суда или третьих сторон.

Во многих странах рынок юридических услуг и юридические профессии подпадают под внешнее регулирование и надзор. Так, в некоторых странах ЕС таких как Польша, Словакия и Чешская Республика, Министерство юстиции регулирует цены на услуги адвокатов. В других странах ЕС таких как Франция и Италия, профессиональные адвокатские организации связаны с судами, поскольку последние могут осуществлять надзор за их деятельностью.

В большинстве юрисдикций регулированию адвокатской деятельности в той или иной форме подлежат вопросы предоставления консультационных и представительских услуг в юридической сфере за денежное вознаграждение и право представлять одну из сторон в суде.

Объем саморегулирования адвокатской деятельности зависит в конкретном случае от страны. Во многих случаях, регулирование включает ограничения на доступ к профессиональной деятельности, ограничения на рекламу и другие средства усиления конкуренции, регулирование размера платы за услуги, запрет заключать договоры определенных видов, профессиональная этика и дисциплинарная система и требования и обязанности по непрерывному профессиональному развитию.

Так, например, в Германии органы адвокатского самоуправления состоят из 27 региональных палат адвокатов, палаты адвокатов при Федеральном верховном суде и общенациональной Федеральной палата адвокатов. Роль региональной и Федеральной палаты заключается в помощи при сборе необходимых документов для адвокатского экзамена.

Что касается рассмотрения и реагирования на жалобы клиентов на адвокатов, то региональные палаты могут лишь направить адвокату письмо с разъяснением относительно совершенного проступка. А вот наложить штраф, размер которого достигает 24 тыс. евро, палаты уже не могут. Такие санкции должен согласовать исключительно суд. Более того, запрет профессии адвоката возможен лишь по представлению прокурора в исключительных случаях нарушения профессиональной этики.

Если во время рассмотрения дела судья придет к выводу, что адвокат ведет себя не совсем адекватно, он может обратиться в палату с предписанием о проведении экспертизы здоровья такого адвоката. В таком случае палата принимает решение и направляет адвоката на экспертизу. Отказ от прохождения экспертизы также является отдельным основанием для отмены допуска.

Вывод

Таким образом, саморегулирование адвокатской деятельности имеет много преимуществ, среди которых можно выделить более чувствительной подход к независимости адвокатов, более низкие затраты на регулирование для получения необходимой для регулирования информации, экономия времени и денежных средств благодаря сочетанию функций поставщика услуг и органа регулирования.
Юрченко Юрий Иванович -> Всем, Юристы по хозяйственному законодательству и арбитражу, Налоговые юристыи еще 2 получателя
06.12.2020 11:27
Трудовые права и гарантии лиц с инвалидностью в Украине
Статистические данные свидетельствуют, что по состоянию на 1 января 2020 г. в Украине 2,7 млн человек имели инвалидность, в т. ч. 222,3 тыс. человек — I группы, 900,8 тыс. — II группы и 1416,0 тыс. человек — III группы.

В соответствии со ст. 2 Закона Украины «Об основах социальной защищенности лиц с инвалидностью в Украине», лицом с инвалидностью является лицо со стойким расстройством функций организма, что при взаимодействии с внешней средой может приводить к ограничению ее жизнедеятельности, вследствие чего государство обязано создать условия для реализации им прав наравне с другими гражданами и обеспечить ее социальную защиту. Дискриминация по признаку инвалидности запрещается.

Довольно часто при трудоустройстве и в процессе реализации права на труд у лиц с инвалидностью возникают вопросы относительно того, какими трудовыми правами они наделены. Мы решили детально разобраться в этом вопросе.

Основные права при трудоустройстве

Инвалиды в Украине владеют всей полнотой социально-экономических, политических, личных прав и свобод, закрепленных Конституцией Украины и другими законодательными актами. Согласно Закону Украины «Об основах социальной защищенности людей с инвалидностью в Украине», с целью реализации творческих и производственных способностей инвалидов и с учетом индивидуальных программ реабилитации им обеспечивается право работать на предприятиях, в учреждениях, организациях, а также заниматься предпринимательской и другой трудовой деятельностью, которая не запрещена законом. Согласно ст. 18 того же Закона, предприятия, учреждения, организации, физические лица, использующие наемный труд, обязаны выделять и создавать рабочие места для трудоустройства лиц с инвалидностью, в т.ч. специальные рабочие места, создавать для них условия труда с учетом индивидуальных программ реабилитации и обеспечивать другие социально-экономические гарантии, предусмотренные действующим законодательством. Кроме того, в соответствии со ст. 19 Закона, для предприятий установлен норматив в размере 4% от среднеучетной численности штатных работников учетного состава за год, а если работают от 8 до 25 человек — одно рабочее место.

Согласно ст. 12 Закона Украины «Об охране труда» предприятия, использующие труд инвалидов, обязаны создавать для них условия труда с учетом рекомендаций медико-социальной экспертной комиссии и индивидуальных программ реабилитации, принимать дополнительные меры безопасности труда, отвечающие специфическим особенностям этой категории работников.

Что следует помнить лицам с инвалидностью при трудоустройстве

В соответствии с ч. 2 ст. 24 Кодекса законов о труде Украины, при заключении трудового договора гражданин обязан подать паспорт или другой документ, удостоверяющий личность, трудовую книжку, а в случаях, предусмотренных законодательством, — также документы об образовании (специальность, квалификацию), о состоянии здоровья и другие. Именно поэтому при трудоустройстве лица с инвалидностью должны подать и документы, подтверждающие инвалидность, а именно:
  • справку медико-социальной экспертной комиссии и выписку из акта осмотра в МСЭК (работодателю оставляют их копии);
  • индивидуальную программу реабилитации человека с инвалидностью.
В этих документах указывается причина инвалидности, ее группа и срок и выводы комиссии об условиях и характере труда лица.

Обращаем внимание! В соответствии с ч. 3 ст. 26 Кодекса законов о труде Украины, при приеме на работу не устанавливаются испытания для работников с инвалидностью, направленных на работу в соответствии с рекомендацией медико-социальной экспертизы.

Внимание! Заключение МСЭК по профессиональной пригодности включается в индивидуальную программу реабилитации человека с инвалидностью и является основанием для осуществления профессиональной ориентации. Решение МСЭК и индивидуальная программа реабилитации являются обязательными для исполнения органами исполнительной власти, органами местного самоуправления, предприятиями, учреждениями, организациями, реабилитационными учреждениями независимо от ведомственной подчиненности, типа и формы собственности.

Дополнительные гарантии лиц с инвалидностью

Согласно ст. 172 Кодекса законов о труде Украины, лицу с инвалидностью по желанию или по требованиям индивидуальной программы реабилитации могут устанавливаться режим работы на условиях неполного рабочего дня (неполной рабочей недели) и льготные условия труда. В случае, если в рекомендациях МСЭК указано, что лицо с инвалидностью может работать по своей должности на условиях сокращенного рабочего дня, работодатель по просьбе работника обязан установить ему неполное рабочее время на основании ст. 172 Кзот. Для этого работник подает заявление об установлении неполного рабочего времени, а работодатель издает соответствующий приказ.

Внимание! В случае несогласия работника на перевод его на неполный рабочий день работодатель не имеет права в одностороннем порядке установить ему неполный рабочий день.

Неполное рабочее время может устанавливаться путем уменьшения продолжительности ежедневной работы, количества дней работы в течение недели или одновременно путем уменьшения и количества часов работы в течение дня, и количества рабочих дней. Работодатель обязан по просьбе работника, имеющего право на неполное рабочее время, установить рабочее время той продолжительности, о которой просит работник. Оплата труда в этих случаях производится пропорционально отработанному времени или в зависимости от выработки. Работа на условиях неполного рабочего времени не влечет за собой каких-либо ограничений объема трудовых прав работников (ст. 56 Кодекса законов о труде Украины).

Также по возможности работы полный рабочий день по занимаемой должности (в случае несогласия на перевод на неполный рабочий день) можно обратиться в МСЭК, которая установила инвалидность и вынесла трудовые рекомендации. В соответствии с пп. 8 п. 11 Положения о медико-социальной экспертизе, утвержденного постановлением Кабинета министров Украины от 03.12.2009 г. №1317, городские, межрайонные, районные комиссии анализируют вместе с лечебно-профилактическими заведениями, предприятиями, учреждениями и организациями независимо от формы собственности, профсоюзными органами условия труда с целью выявления факторов, имеющих негативное влияние на здоровье и работоспособность работников, а также определяют условия и виды деятельности, работ и профессий для больных и инвалидов (письмо Минсоцполитики от 28.12.2011 №376/13/133-11).

Среди гарантий, предоставляемых работникам с инвалидностью, можно выделить:
  1. инвалидность является уважительной причиной для расторжения трудового договора, заключенного на определенный срок (ч. 1 ст. 39 Кзот Украины). В этом случае работодатель должен расторгнуть трудовой договор в срок, о котором просит работник;
  2. при сокращении численности или штата преимущественное право на оставление на работе при равных условиях производительности труда и квалификации предоставляется инвалидам войны и лицам, на которых распространяется действие Закона Украины «О статусе ветеранов войны, гарантии их социальной защиты» (п. 5 ч. 2 ст. 42 Кзот Украины);
  3. привлечение к работе в ночное время и к сверхурочным возможно только с согласия лица и при условии, что это не противоречит медицинским рекомендациям (ч. 2 ст. 55, ч. 4 ст. 6З Кзот Украины, ч. 3 ст. 12 Закона Украины «Об охране труда»);
  4. перевод на более легкую работу может происходить по желанию лица с инвалидностью, работодатель может перевести его на более легкую работу в соответствии с медицинским заключением временно или без ограничения срока. При этом за работником, переведенным на более легкую работу, в течение 2 недель со дня перевода будет сохраняться предыдущая средняя заработная плата. В некоторых предусмотренных законодательством случаях на все время выполнения ниже оплачиваемой работы может сохраняться предыдущая средняя заработная плата работника или предоставляться материальное обеспечение по общеобязательному государственному социальному страхованию (ст. 170 КЗоТ Украины). Также на все время перевода может предоставляться обеспечение за счет Фонда социального страхования (п. 6 ч. 1 ст. 22 Закона " Об общеобязательном государственном социальном страховании»);
  5. работодатель обязан организовать обучение, переквалификацию и трудоустройство лиц с инвалидностью в соответствии с медицинскими рекомендациями в случаях, предусмотренных законодательством (ст. 172 КЗоТ Украины). Необходимость в переподготовке (переквалификации) может возникнуть, например, при переводе на другую, более легкую работу (см. выше).
Также в соответствии со ст. 18-1 закона «Об основах социальной защищенности лиц с инвалидностью в Украине», лицо с инвалидностью, не достигшее пенсионного возраста, не работает, но желает работать, имеет право быть зарегистрированным в государственной службе занятости как безработное. Решение о признании лица с инвалидностью безработным и взятие его на учет для трудоустройства принимается центром занятости по месту жительства лица с инвалидностью на основании поданных рекомендации медико-социальной экспертной комиссии и других предусмотренных законодательством документов.

Дополнительные гарантии по реализации права на отдых

Каким образом лицо с инвалидностью реализует свое право на отдых?

Работники с инвалидностью, которые недавно устроились на работу и еще не отработали 6 месяцев на предприятии, могут воспользоваться правом уйти в ежегодный оплачиваемый отпуск полной продолжительности еще до наступления 6-месячного срока непрерывной работы на данном предприятии (ч. 7 ст. 10 Закона Украины «Об отпусках»).

Внимание! Работники с инвалидностью по желанию имеют право уйти в ежегодный отпуск в удобное для них время (ч. 13 ст. 10 Закона).

Кроме того, согласно ст. 6 Закона Украины «Об отпусках», продолжительность ежегодного основного отпуска для работников с инвалидностью составляет:
  • для лиц с инвалидностью I и II групп - 30 календарных дней;
  • для лиц с инвалидностью III группы-26 календарных дней.
Также для этих категорий лиц отпуск без сохранения заработной платы по желанию работника предоставляется в обязательном порядке. В соответствии с п. 6 и 7 ч. 1 ст. 25 Закона Украины "Об отпусках", отпуск без сохранения заработной платы предоставляется:
  • лицам с инвалидностью III группы-продолжительностью до 30 календарных дней ежегодно;
  • лицам с инвалидностью I и II групп-продолжительностью до 60 календарных дней ежегодно.
Таким образом, для обеспечения трудовых прав лиц с инвалидностью законодательством предусмотрен ряд льгот и гарантий, воплощение которых на практике имеет целью недопущение дискриминации лиц с инвалидностью на рынке труда и реализацию их трудовых прав в полном объеме.


Третьякова Татьяна Юрьевна -> Всем, Юристы по вопросам использования сети Интернет, Закрытый клуб юристов "Status-Quo"и еще 3 получателя
16.11.2020 12:53
IT‑сектор Украины: когда цифры говорят сами за себя
Развитие IT — это глобальный процесс, и очень приятно, что Украина занимает одно из передовых мест в мире в вопросах развития IT‑сектора. Сегодняшние реалии четко показывают, что бизнес, который не использует IT‑решения, рискует, как минимум, потерять прибыль, а может даже вообще покинуть рынок. Если раньше IT-решения имплементировались в бизнес для решения стоящих перед ним задач, то уже в ближайшем будущем бизнес-процессы будут вынуждены подстраиваться под существующие IT‑решения. Уже сейчас зависимость бизнеса от IT нельзя недооценивать. Особенно насущной эта проблема стала во время вызовов, которые встали перед нами с началом пандемии.

Как все мы знаем, ІТ‑направление у нас развивается очень стремительными темпами, Украина уже несколько лет подряд позиционируется на мировом рынке, как одна из самых успешных стран по экспорту ИТ‑услуг. Оснований для этого немало. Прежде всего, стоит гордиться нашими молодыми IT‑специалистами, которые уже зарекомендовали себя на мировой арене.

Несколько фактов об украинском IT-секторе:
  • количество IT-компаний в Украине уже превысило 4000;
  • за 2019 г. доходы IT-компаний превысили $5 млрд;
  • США, ЕС и Канада являются основными потребителями услуг украинских IT‑компаний.
  • Созданный за последние годы имидж Украины позволил некоторым IT‑компаниям всерьез задуматься о релокации бизнеса в Украине или его расширении на ее территорию. "Чем же наша страна привлекательна для иностранных IT-компаний?"- спросите вы. На самом деле нам есть что предложить, и не только в перспективе.
Возможность ведения ИТ‑компаниями деятельности на основе нескольких бизнес-моделей:
  • физическое лицо-предприниматель (ФЛП) с базовой ставкой налогообложения 5% с дохода (без учета расходов) или 3% + НДС;
  • общество с ограниченной ответственностью (ООО) по базовой ставке налогообложения 5% с дохода (без учета расходов) или с налогом на прибыль 18%.
  • В большинстве ситуаций, если объем дохода не превышает 7 млн грн за календарный год, мы рекомендуем выбирать упрощенную систему налогообложения — 5% с дохода (без учета расходов);
  • комбинированный вариант, предусматривающий создание ООО в качестве основной компании и ФЛП в качестве подрядчиков.
  • Возможность пребывания граждан определенных стран на территории Украины без оформления визы в течение 90 дней (стоит отметить, что хотелось бы больше)
Это позволяет в течение 90 дней в спокойном режиме оформить необходимые для дальнейшего пребывания или трудоустройства документы. Следует также сказать, что благодаря Министерству цифровой трансформации в Украине созданы специальные условия для иностранных специалистов, которые сотрудничают с ИТ‑компаниями, в виде квот для иммиграции в количестве 5 тыс. специалистов определенных профессий в сфере ИТ и их трудоустройство в ИТ‑компаниях.

Уникальный проект Diia City

Позволяет IT‑сектора работать не в стандартных рамках действующего в Украине законодательства, а по специальным правилам, прописанным в ряде законопроектов, которые уже подготовила правительственная команда.

Без преувеличения, одним из самых сложных и, как бы это ни банально звучало, актуальных вопросов для власти сегодня является развитие IT‑сектора. Шаги, которые делает государство в этом направлении, вселяют оптимизм, и очень хочется, чтобы они продолжались. Конечно, есть немало факторов, которые мешают, но остановка в развитии этого направления может стать довольно болезненной, а удачные шаги развития, наоборот, могут принести очень весомый результат.

Возвращаясь к тому, что IT‑сектор постепенного поглощает или, если хотите, внедряется во все сферы экономики, перед юристами возникнет немало новых вопросов. Стоит понимать, что в этом секторе все развивается с такой скоростью, что ни создание нормативной базы и формирование судебной практики не будут успевать за этим развитием. Именно поэтому такие навыки юристов, как адаптивность, скорость реакции и нестандартное мышление, будут выходить на первый план, и именно такие юристы смогут решать вопросы, которые будут появляться перед IT‑бизнесом. В том числе и от юристов будет зависеть удачное развитие нового и очень важного для государства вектора.
Юрченко Юрий Иванович -> Всем, Исполнение судебных решений, Страховые консультантыи еще 3 получателя
03.11.2020 17:07
Нюансы поручительства в уголовном производстве
Кассационный уголовный суд в составе Верховного Суда удовлетворил кассационную жалобу прокурора, поданную на определения суда первой и апелляционной инстанций в уголовном производстве по обвинению лица в умышленном сокрытии банковской карточки, совершенном из корыстных побуждений, (ч. 1 ст. 357 УК Украи ны) и краже (ч. 1 ст. 185 УК Украины). Об этом сообщает пресс-служба Верховного Суда.

В сообщении отмечается, что городской суд, с решением которого согласился апелляционный суд, освободил лицо от уголовной ответственности на основании ст. 47 УК Украины, передав ее на поруки коллективу ФЛП с условием, что она в течение года со дня передачи на поруки оправдает доверие коллектива, не будет уклоняться от мер воспитательного характера и не будет нарушать общественный порядок. Уголовное производство в отношении нее было закрыто.

В кассационной жалобе прокурор указал, в частности, на то, что совершенные лицом преступления образуют реальную совокупность, поскольку обвиняемая своими обособленными друг от друга действиями совершила два разных преступления, а следовательно, городской суд не имел оснований для применения ст. 47 УК Украины из-за отсутствия такого обязательного объективного условия, как совершение преступления впервые.

ККС ВС отменил судебные решения городского и апелляционного судов и назначил новое рассмотрение в суде первой инстанции.

Закрытии уголовного производства на основании ст. 47 УК Украины (освобождение от уголовной ответственности в связи с передачей лица на поруки), по моему мнению, является важным элементом института уголовного права, что на практике обеспечивает возможность эффективного судебного рассмотрения и выполнения задач уголовного процесса в целом.

Освобождение от уголовной ответственности в связи с передачей лица на поруки является общим видом освобождения лиц от уголовной ответственности и, с учетом последних изменений уголовного закона, применяются в уголовных производствах, которые связаны с уголовными проступками и нетяжким преступлениям.

Действительно, диспозиция ст. 47 УК Украины предусматривает возможность освобождения лица от уголовной ответственности в связи с передачей на поруки лишь при условии совершения лицом уголовного проступка или нетяжелого преступления впервые. Следовательно, в случае наличия множественности уголовных правонарушений, о чем указано в постановлении Верховного Суда, ст. 47 УК Украины не применяется. По моему мнению, во время нового судебного рассмотрения в суде первой инстанции судом будет учтена позиция Верховного Суда и, вероятно, лицо будет освобождено от наказания.
Третьякова Татьяна Юрьевна -> Всем, Юристы в сфере недвижимости, Юристы по вопросам использования сети Интернети еще 3 получателя
18.10.2020 16:08
Реформа рынка ценных бумаг Украины
D июне 2020 г. Верховная Рада Украины приняла, а в августе Президент подписал Закон «О внесении изменений в некоторые законодательные акты относительно упрощения привлечения инвестиций и внедрение новых финансовых инструментов». Этот Закон создает нормативные предпосылки для полноценного функционирования и дальнейшего развития рынков капитала в Украине, которые в течение достаточно длительного времени требовали надлежащего правового оформления. Он излагает в новой редакции законы Украины «О ценные бумаги и фондовый рынок» (новое название — Закон Украины «О рынках капитала и организованные товарные рынки») и «О товарной бирже» (новое название — Закон Украины «О товарных биржах»), а также вносит соответствующие изменения в Гражданского, Хозяйственного и Уголовного кодексов, Кодекса Украины из процедур банкротства и ряда других законодательных актов. Регулируются вопросы функционирования рынков деривативных (производных) финансовых инструментов, рынков капитала и организованных товарных рынков, развития их инфраструктуры, что наряду с изменениями земельного и налогового законодательства является едва ли не наиболее комплексными законодательными изменениями этого года.

Что изменится?

Предпосылками появления нового закона является как необходимость дальнейшего развития экономики страны, так и положения Соглашения об ассоциации между Украиной и Европейским Союзом о необходимости согласования украинского законодательства с нормами ЕС в сфере финансовых услуг, деятельности компаний и корпоративного управления. Указанный Закон приводит законодательство Украины в соответствие с, в частности, положениями MiFID II, MiFIR, EMIR, Settlement Finality Directive and Financial Collateral Directive. Формально можно утверждать, что государство Украина выполнило собственные обязательства, однако для начала деятельности реального фондового рынка необходимы годы (если не десятилетия) позитивных финансово-экономических и юридических изменений. С другой стороны, уже теперь можно сделать вывод о положительном влиянии нововведений, перечисленных ниже.

1) в Украине введена новая структура рынков капитала. Согласно новому Закону, рынки капитала — это фондовый рынок, рынок деривативных финансовых инструментов и денежный рынок.

Денежный рынок — это совокупность участников денежного рынка и правоотношений между ними, возникающие во время совершения сделок по инструментам денежного рынка и валютных ценностей.

Рынок деривативных финансовых инструментов-это совокупность участников рынка деривативных финансовых инструментов и правоотношений между ними, возникающих во время эмиссии деривативных ценных бумаг, заключения деривативных контрактов, совершения и выполнения сделок по деривативным ценным бумагам, заключения и выполнения договоров о замене стороны деривативных контрактов, выполнения обязательств по деривативным финансовым инструментам.

Фондовый рынок (рынок ценных бумаг) — это совокупность участников фондового рынка и правоотношений между ними относительно эмиссии (выдачи), обращения, исполнения обязательств, выкупа и учета ценных бумаг (в т. ч. деривативных).

Товарный спот-рынок — это совокупность участников товарных рынков и правоотношений между ними относительно купли-продажи, передачи, перемещения, поставки, мены продукции путем заключения товарных спот-контрактов.

При этом торговля денежными и валютными ценностями, деривативными финансовыми инструментами, ценными бумагами, продукцией может осуществляться на организованных рынках и вне их.

2) в соответствии с лучшими международными практиками, введена возможность торговли соответствующими активами на разных площадках, в частности:

регулируемом рынке (традиционном рынке для крупных игроков) — многосторонней системе, которая управляется оператором регулируемого рынка и в установленном Национальной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку порядке обеспечивает согласно недискреційними правилам, установленным таким оператором регулируемого рынка и зарегистрированными в установленном настоящим Законом порядке, взаимодействие третьих сторон по купле-продаже финансовых инструментов (заключения деривативных контрактов) и создание организационных, технологических, информационных, правовых и других условий для сбора и распространения информации относительно предложений относительно финансовых инструментов, допущенных к торгам на таком регулируемом рынке, и спроса на них и для проведения регулярных торгов такими инструментами, а также обеспечивает централизованное совершения и централизованное выполнение сделок, в т. ч. клиринг относительно таких инструментов;
многосторонней торговой площадке, или БТМ (альтернативной саморегулируемой площадке для меньших бизнесов, действующей на основании недискреционных правил) — многосторонней системе, которая управляется оператором многостороннего торгового площадки и в установленном Национальной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку порядке и в соответствии с определенными таким оператором БТМ недискреційними правилами обеспечивает взаимодействие третьих сторон по купле-продаже финансовых инструментов (заключения деривативных контрактов), результатом чего являются договоры (контракты), заключаемых в установленном Законом порядке;
организованном торговой площадке (далее — ОТМ) — многосторонней системе, которая не является регулируемым рынком или БТМ, управляется оператором ОТМ и согласно дискреционных правил такого оператора ОТМ обеспечивает взаимодействие третьих сторон по купле-продаже финансовых инструментов (заключения деривативных контрактов), результатом чего являются соответствующие договоры (контракты).
При этом все операторы рынка должны быть лицензированы Национальной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку. Иностранные лица также вправе подавать документы и получать такую лицензию, что должно сделать украинский фондовый рынок открытым для конкуренции.

3) Законодательным актом расширен перечень финансовых инструментов путем отнесения к ним инструментов денежного рынка, а также введены новые виды ценных бумаг — депозитные сертификаты банка, зеленые облигации, опционные сертификаты, депозитарные расписки и тому подобное.

4) Новый Закон отражает и закрепляет различия между квалифицированными и неквалифицированными инвесторами. Финансовые институты, банки, государство Украина, другие государства и соответствующие юридические лица, ценные бумаги, активы или торговая деятельность которых превышают соответствующие границы, рассматриваются как квалифицированные инвесторы (с соответствующими регуляторными требованиями). Неквалифицированные инвесторы смогут получить высшую степень регуляторного защиты.

5) Новым Законом Украины внедряется присуща североамериканском и европейском рынкам капиталов концепция Master Agreements (генеральных соглашений), в состав документации будут входить генеральный договор и: а) спецификация деривативного контракта (документ, в котором определяются стандартные (типовые) условия деривативного контракта, который заключается на организованном рынке капитала), б) описание деривативного контракта (документ, в котором определяются условия деривативного контракта, заключаемого на организованных рынках капитала, других, чем регулируемый рынок, или вне организованного рынка). Концепт генеральных соглашений, совмещенный с другими новеллами, сделает возможным использование ISDA документации, а также других стандартизированных Master Agreements (например, the Global Master Repurchase Agreement) в Украине.

6) Введение института торгового репозитария, который осуществляет централизованный сбор и ведение учета заключенных деривативных контрактов и заключенных договоров о замене стороны деривативных контрактов при условии включения его в Реестр торговых репозиториев и получения свидетельства о включении в Реестр. Кроме того, в случае заключения деривативного контракта на организованном рынке или вне организованного рынка и в других случаях, установленных Национальной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку, именно в торговый репозиторий подается информация о заключенном деривативном контракте. Внедрение этого института должно обеспечить большую степень прозрачности на рынке деривативных финансовых инструментов.

7) операции на регулируемых рынках, согласно новому закону, подлежат клирингу через центрального контрагента. Для получения статуса центрального контрагента будет необходимо получить лицензию, соответствовать регуляторным требованиям по капиталу и согласовать правила клиринга с Национальной комиссией. Клиринг осуществляется путем новации обязательств участников, в соответствии с которой центральный контрагент будет становиться покупателем для каждого продавца и продавцом для каждого покупателя. В то же время важно и актуально принятие подзаконных нормативно-правовых актов, которые должны заполнить существующие в современной редакции Закона пробелы.

8 ) предложенными законодательными нововведениями внедряется ожидаемый украинскими финансистами механизм ликвидационного неттинга, согласно которому допускается конвертация двух или более требований и обязательств по деривативным контрактам и сделкам относительно других финансовых инструментов, валютных ценностей или по товарным операциям в одно нетто-обязательство путем прекращения первоначальных требований и обязательств или прекращения таких требований и обязательств в результате их полного встречного зачисления. Важно, что положения других законов Украины относительно ничтожности или признания недействительности сделок не применяются к операциям с деривативами, осуществленных в соответствии с процедурой (ликвидационного) неттинга. Как следствие, арбитражный управляющий, к примеру, не сможет инициировать результативное признание недействительными сделок должника, совершенных с использованием ликвидационного неттинга. Таким образом устраняется отсутствие эффективного механизма неттинга в случае неплатежеспособности (дефолта) контрагента — одно из основных препятствий для функционирования рынка производных ценных бумаг.

9) новым Законом внедрена концепция системно важного профессионального участника-участника, который является слишком большим, чтобы обанкротиться, или too big to fail. Такие участники будут подлежать дополнительному надзору со стороны Национального банка Украины и Национальной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку.

10) Изменен с учетом EU Market Abuse Regulation предписания по раскрытию информации, отчетности и инсайдерской торговли.

11) Повышенная степень защиты держателей облигаций. Этот степень будет достигнут введением: а) их участия в заседаниях владельцев облигаций, которые будут способны утверждать изменения в проспекта (ов) эмиссии (й), давать согласие на совершение крупных сделок должником, б) администраторов выпусков облигаций, которые будут уполномочены действовать от имени собственников облигаций и осуществлять мониторинг комплаєнсу должника с проспектом. Это изменение должно было бы помочь перезагрузить рынок бондов в Украине.

Новый Закон Украины вступает в силу 1 июля 2021 г. (с учетом переходных периодов для имплементации определенных положений), что является достаточно разумным сроком для создания предпосылок его имплементации. Надеюсь, его принятие и вступление в силу ускорят появление в Украине действенного рынка ценных бумаг.
Юрченко Юрий Иванович -> Всем, Регистрация и ликвидация предприятий, Закрытый клуб юристов "Status-Quo"и еще 3 получателя
05.10.2020 14:59
Снятие корпоративной вуали в Украине: еще один пример
Решая процессуальное вопрос об основаниях закрытия апелляционного производства, Верховный Суд в постановлении от 1 июля 2020 г. по делу №910/15925/18 привел еще один пример, когда корпоративная вуаль может сниматься.

Среди прочего, в этом деле возник вопрос, может ли участник общества с ограниченной ответственностью, владеющий долей в уставном капитале в размере 62,5%, обжаловать решение суда о признании недействительным решения общего собрания участников этого общества. Апелляционный суд пришел к выводу, что решением суда о признании недействительным решения общего собрания участников не решаются вопросы о правах, интересах и/или обязанностях участника общества. Также было указано, что ответчиком по делам о признании недействительным решения общего собрания участников является общество, а не его участники.

Однако Верховный Суд пришел к выводу, что в этом деле существуют исключительные обстоятельства, которые позволяют участнику общества обратиться в суд с апелляционной жалобой. Такими исключительными обстоятельствами является то, что 1) признано недействительным решение общего собрания участников общества, в т. ч. по третьему вопросу повестки дня, которое прямо касается жалобщика (об избрании членом наблюдательного совета); 2) жалобщик является участником общества, который владеет долей в уставном капитале в размере 62,50%; и 3) самое общество, которое является ответчиком по делу, не имеет способности лично осуществлять процессуальные права и исполнять свои обязанности в суде, поскольку юридическое лицо является прекратившимся в результате ликвидации, а спор об отмене проведенной государственной регистрации прекращения окончательно не решен.

Верховный Суд указал, что предоставление возможности участнику общества обращаться в суд в интересах общества, если такое общество не может самостоятельно сделать это через соответствующие органы, соответствует практике Европейского суда по правам человека. Поскольку снятие корпоративной вуали или пренебрежение правосубъектностью компании может будет оправдано лишь при исключительных обстоятельствах, в частности, если точно установлено, что компания не может обратиться к конвенционных учреждений через органы, образованные в соответствии с ее уставом, или, в случае ликвидации, через ее ликвидаторов (решение Европейского суда по правам человека по делу «Агротексим и другие против Греции» (Agrotexim and Others v. Greece) от 24 октября 1995 г., п. 66, серии А №330-A).

Важность обсуждаемого постановления Верховного суда заключается в следующем. Во-первых, Верховный Суд в очередной раз подтвердил возможность снятия корпоративной вуали в украинской судебной практике. Во-вторых, расширена сфера потенциального применения этой доктрины. Корпоративная вуаль может сниматься в пользу участника, который стремится защитить права и интересы юридического лица. При этом такое юридическое лицо является прекращенным и, соответственно, не способно лично осуществлять процессуальные права и выполнять свои обязанности в суде.
Третьякова Татьяна Юрьевна -> Всем, Юристы по вопросам использования сети Интернет, Адвокаты и юристы стран Западной Европыи еще 3 получателя
20.09.2020 14:51
Регистрация брака с иностранными гражданами
Еще древнегреческий мыслитель Платон отмечал, что в хорошо устроенном государстве первыми законами должны быть те, которые регулируют брак. И это вполне закономерно, ведь ни человек, ни семья не могут существовать в обществе сами по себе. А важнейшей предпосылкой возникновения семьи, ее основой является брак.

Законодательство почти всех стран мира гарантирует право на брак, но расхождения внутреннего материального права являются причиной многочисленных коллизий отечественных и зарубежных правовых норм.

Ст. 26 Конституции Украины определено, что иностранцы и лица без гражданства, которые находятся в Украине на законных основаниях, пользуются теми же правами и свободами, а также несут такие же обязанности, как и граждане Украины (за исключениями, установленными Конституцией, законами или международными договорами Украины). Ст. 51 Конституции определено, что брак основывается на свободной согласии женщины и мужчины. Каждый из супругов имеет равные права и обязанности в браке и семье. 21 Семейного кодекса Украины предусмотрено, что браком является семейный союз женщины и мужчины, зарегистрированный в государственном органе регистрации актов гражданского состояния.

Брачный возраст для мужчин и женщин в Украине составляет 18 лет. Для регистрации брака необходимо соблюсти несколько условий:
  • достижение невестами брачного возраста (совершеннолетие);
  • отсутствие у них официальных браков с другими лицами;
  • отсутствие препятствий для заключения брака (невозможно заключение брака между родными и двоюродными братом и сестрой, родными тетей/дядей и племянником/племянницей, родственниками прямой линии родства, усыновителем и усыновленным им ребенком).
Для регистрации брака между украинцами или с иностранцем будущее супругов подает лично письменное заявление по установленной форме к любому органу ДРАЦС или онлайн через веб-портал «Обращение в сфере государственной регистрации». Если женщина и / или мужчина не могут по уважительным причинам лично подать заявление о государственной регистрации брака в орган ДРАЦС, такое заявление, подлинность подписи(ов) на которой заверено нотариально, могут подать их представители. Полномочия представителя должны основываться на нотариально удостоверенной доверенности.

При подаче заявления о регистрации брака женщина и мужчина предъявляют на удостоверение своих лиц паспорта или паспортные документы. При подаче заявления необходимо уплатить государственную пошлину за предоставление услуги.

Иностранцы для регистрации брака в Украине должны предъявить:
  • национальный паспорт или паспортный документ с отметкой о регистрации уполномоченного органа относительно законности их пребывания в Украине, если иное не предусмотрено действующим законодательством Украины;
  • если в паспортах или паспортных документах иностранцев отсутствуют сведения о семейном положении их владельцев, они должны одновременно подать документ о том, что не находятся в браке, выданный компетентным органом страны своего гражданства или страны постоянного проживания и легализованный.
Важно!!! Указанные документы могут быть выданы или легализованы консульским учреждением или дипломатическим представительством этой страны в Украине и в дальнейшем легализованы Министерством иностранных дел Украины. Если в паспортах или паспортных документах есть отметка о прекращении брака указанных лиц, документ о том, что лицо не находится в браке, должен быть предъявлен за период после расторжения брака.

Основным нюансом такого брака является то, что иностранец в момент регистрации должен легально находиться в Украине. Поэтому заявление стоит подавать, как минимум, за месяц до окончания разрешенного срока пребывания, иначе разрешение может закончиться, и брак станет невозможным.

К документам иностранцев, которые являются основанием для регистрации брака, составленных на иностранном языке, обязательно прилагается перевод текста на украинский, достоверность которого удостоверяется дипломатическим представительством или консульским учреждением Украины за рубежом, посольством (консульством) государства, гражданином которого является иностранец (страны постоянного проживания лица без гражданства), Министерством иностранных дел, другим соответствующим органом этого государства или нотариусом.

Медицинское обследование невест

Государственный орган регистрации актов гражданского состояния во время приема заявления о регистрации брака информирует невест о возможности осуществления медицинского обследования и по их желанию выдает направление по образцу, утвержденному Министерством здравоохранения (абз. 3 п. 8 гл. 2 раздела III Правил).

Сокрытие сведений о состоянии здоровья одним из невест, следствием чего может стать нарушение физического или психического здоровья другого жениха или их потомков, может быть основанием для признания брака недействительным.

Признание действительности браков, заключенных за пределами Украины

Брак между гражданами Украины, между гражданином Украины и иностранцем, между гражданином Украины и лицом без гражданства, заключенный за пределами Украины в соответствии с правом иностранного государства, является действительным в Украине при условии соблюдения в отношении гражданина Украины требований Семейного кодекса Украины относительно оснований недействительности брака.

Законом Украины "о международном частном праве" предусматривается, что брак между иностранцами, между иностранцем и лицом без гражданства, между лицами без гражданства, которые заключены в соответствии с правом иностранного государства, являются действительными в Украине.

Коллизии законодательства

Важно понимать, что в межнациональных отношениях вопрос выбора закона, регулирующего личностные права и обязанности, будет стоять всегда. Например, в случае смерти одного из супругов наследство может находиться в разных местах — в Украине и в другой стране за тысячи километров. Здесь возникнет проблемная ситуация: по законам иностранной страны наследники могут не иметь права на получение наследства. И наоборот, в некоторых ситуациях иностранцы не могут принять наследство в Украине.

Бывают ситуации, что иностранец, в стране которого законные полигамные браки, хочет зарегистрировать такой же брак в Украине. Так, украинка может выйти замуж, стать второй или третьей женой, но если она вернется в Украину вместе со своим мужем, их брак будет считаться недействительным, даже если был заключен в Украине.

Все моменты по регистрации брака можно урегулировать украинским законом, но если супругов решит развестись в другой стране — нормы, регулирующие развод, могут не совпадать с нормами семейного законодательства Украины.

Подобные спорные моменты могут вылиться в длительные судебные разбирательства. Поэтому советуем просчитывать все наперед и прописать такие нюансы в брачном договоре.

Расторжение брака между гражданином Украины и иностранцем, а также брака иностранцев между собой в Украине осуществляется по Закону Украины «о международном частном праве». Это означает, что расторжение брака в Украине не зависит от гражданства супругов и будет осуществляться на основаниях и в порядке, предусмотренных Семейным кодексом Украины.

В соответствии с рекомендациями Пленума Верховного Суда Украины, изложенными в постановлении от 21 декабря 2007 г. №11 «О практике применения судами законодательства при рассмотрении дел о праве на брак, расторжении брака, признании его недействительным и разделе общего имущества супругов», в случае расторжения брака между гражданином Украины и иностранцем, один из которых проживает в Украине, вопрос подсудности определяется по общим правилам, установленным ст. 27-28 Гражданского процессуального кодекса Украины. При этом расторжение брака с иностранцем, который проживает в другой стране, возможно в украинский местных судах общей юрисдикции в случае, если подписан договор о правовой помощи между Украиной и страной, гражданином которой является другой супруг (или один из супругов). Расторжение брака в таком случае может происходить по законам Украины, а следовательно, фактически ничем не будет отличаться от порядка расторжения брака между гражданами Украины.

В судебном порядке также принимается решение о расторжении брака по заявлению одного из супругов без согласия другого. Довольно часто после заключения брака с гражданином другого государства украинец или украинка переезжают в страну проживания другого супруга. В такой ситуации во время развода супруги могут выбрать несколько вариантов действий. Самым простым вариантом является расторжение брака на территории страны проживания, даже если ни один из супругов не является гражданином этого государства. Решение о расторжении брака будет приниматься в соответствии с законами и обычаями страны пребывания супругов. Кроме того, если гражданин Украины и иностранец, которые состоят в браке, проживают в третьей стране, но не хотят разрывать свои отношения по ее законам, они имеют право обратиться в компетентные органы или нашего государства, или государства гражданской принадлежности одного из супругов.

Юрченко Юрий Иванович -> Всем, Юристы по хозяйственному законодательству и арбитражу, Бухгалтерский учёт, аудит и консалтинги еще 3 получателя
13.09.2020 11:36
Diia City для украинского IT‑бизнеса
10 августа 2020 г. на сайте Верховной Рады был зарегистрирован пакет законопроектов для IT‑бизнеса: №3979 «О мерах по стимулированию развития IT‑индустрии в Украине» и №3933-1 «О внесении изменений в Налоговый кодекс». Эти законопроекты являются профильными и регламентируют работу Diia City. Это не первая попытка урегулировать трудовые отношения в ИТ. Ранее, в 2019 г. были активны обсуждения введения 5‑й группы ФЛП для IT‑специалистов, однако инициатива так и не была воплощена в жизнь.

Diia City — это виртуальная свободная экономическая зона со специальным налоговым, финансовым и правовым режимами, которая схожа с Парком высоких технологий в Беларуси. Имеет статус экстерриториальной свободной экономической зоны, то есть ее режим не ограничивается конкретными городами, где сосредоточено наибольшее количество IT‑компаний, а дает возможность своим резидентам работать и применять льготы на всей территории Украины. Резидентами будут считаться не те компании, которые зарегистрированы на конкретной территории, а те, которые будут входить в определенный перечень и отвечать четким критериям.

Нынешняя инициатива Минцифры призвана урегулировать вопросы, связанные с налогообложением и оформлением трудовых отношений с разработчиками ИТ‑компаний, и вывести бизнес в правовое поле. Сейчас IT‑индустрия в Украине выдерживает налоговую нагрузку в основном за счет привлечения квалифицированных специалистов, которые находятся на упрощенной системе налогообложения. Это обеспечило развитие IT‑аутсорсинга, но не IT‑направлений со штатными работниками.

Статистика

По данным Information technology industry in Ukraine за 2018 г., Украина заняла 7 место по качеству и эффективности фриланс-работников в ИТ и 24 — среди 55 наиболее привлекательных стран для аутсорсинга. А в 2019 г. экспорт компьютерных услуг вырос на 30,2% по сравнению с предыдущим годом и составил $4,17 млрд.

Кто может стать резидентом Diia City

Резидентами виртуальной свободной экономической зоны могут стать компании:
  1. осуществляют исключительно виды деятельности по КВЭД IT‑индустрия;
  2. если размер среднемесячной зарплаты работников IT‑индустрии составляет не менее, чем эквивалент 1500 евро;
  3. не менее 70% в общей структуре расходов составляет оплата труда работников IT‑индустрии;
  4. не менее 70% экспортной выручки получается от осуществления хозяйственной деятельности в IT‑индустрии.
Стартапы, которые не соответствуют требованиям, указанным в пунктах с 2 по 4, но хотят стать резидентами, могут получить статус при условии получения инвестиций от фондов на сумму не менее, чем эквивалент 500 тыс. евро; или компании, которые проходят акселерацию.

Как получить статус резидента

Следует обратиться в уполномоченный орган с заявлением и необходимым пакетом документов. Через 30 рабочих дней со дня получения такого ходатайства орган вносит данные о компании (заявителе) в реестр ИТ‑индустрии и выдает соответствующую выписку.

Представители Мінцифри сообщают, что на основе флагманского проекта «Действие» можно будет администрировать свой бизнес и взаимодействовать с государством через него или портал.

Режим налоговых преференций для резидентов
  1. 5% НДФЛ и 5% ЕСВ от заработной платы работников ИТ‑индустрии и приравненных к ней платежей (при условии, что сумма ЕСВ будет не меньше двойного размера минимального страхового взноса — 2078 грн);
  2. 18% налог на выведенный капитал (например, распределение дивидендов) вместо налога на прибыль.
Когда заработает

Председатель комитета Верховной Рады по финансовой, налоговой и таможенной политики Данил Гетманцев прокомментировал, что новый закон может быть принят в первом чтении в сентябре 2020 и вступить в силу уже с 1 января 2021 г.

Ожидание

Эта инициатива призвана повысить конкурентоспособность Украины в сфере ИТ‑индустрии. В 2021 г. планируется внедрить стимулирующие меры, предусмотренные законопроектом, что создаст около 80 тыс. новых рабочих мест. К 2025 г. ожидается рост рынка креативной индустрии до $11,8 млрд (в 2019 г. он составил $6,2 млрд).

Критика

В Европейской бизнес ассоциации раскритиковали законопроекты из-за отсутствия понимания специфики индустрии и ее механизмов и предложили доработать проект и масштабировать его на всех участников ИТ‑рынка. Ниже указаны некоторые предложения со стороны бизнеса:
  1. сохранение 3-й группы ФЛП как стандартного формата работы в ИТ-индустрии;
  2. трудовые отношения оформлять как контракт;
  3. недопущение повышения налоговой нагрузки на ИТ‑бизнес во время мирового экономического кризиса;
  4. запрет на введение дополнительного регулирования для резидентов органом управления Diia City;
  5. обеспечить приоритетность интересов резидентов над задачами государственного надзора (контроля).
Третьякова Татьяна Юрьевна -> Всем, Международные юристы, Адвокаты и еще 3 получателя
15.08.2020 18:06
На страже гуманности. Женевские конвенции 1949 года
Понятие «Женевские конвенции» у большинства юристов ассоциируется с четырьмя Женевскими конвенциями от 12 августа 1949 г. Это четыре самостоятельных международных договора: Женевская конвенция об улучшении участи раненых и больных в действующих армиях; Женевская конвенция об улучшении участи раненых, больных и лиц, потерпевших кораблекрушения, из состава вооруженных сил на море; Женевская конвенция об обращении с военнопленными; Женевская конвенция о защите гражданского населения во время войны. Их обычно так и называют – «Женевские конвенции о защите жертв войны 1949 года». Уникальность этих конвенций заключается в том, что вместе с Уставом ООН они – единые международные договоры, в которых участвуют все государства. Это является свидетельством незыблемой значимости их норм и олицетворением принадлежности государства к международному сообществу. Отрицание, игнорирование фундаментальных норм, провозглашенных в этих конвенциях, ставит государство вне границ цивилизованного сообщества, а действия индивида квалифицирует как военные преступления наряду с агрессией, геноцидом и преступлениями против человечности, которые считаются международными преступлениями и подпадают под юрисдикцию Международного уголовного суда.

Сейчас Женевские конвенции от 12 августа 1949 г. действуют вместе с тремя Дополнительными протоколами: Дополнительным протоколом к Женевским конвенциям от 12 августа 1949 г., что касается защиты жертв международных вооруженных конфликтов, от 8 июня 1977 г.; Дополнительным протоколом к Женевским конвенциям от 12 августа 1949 г., что касается защиты жертв вооруженных конфликтов немеждународного характера, от 8 июня 1977 г.; Дополнительным протоколом к Женевским конвенциям от 12 августа 1949 г., что касается принятия дополнительной отличительной эмблемы, от 8 декабря 2005 г. Каждый дополнительный протокол-самостоятельный международный договор, который предусматривает отдельную процедуру присоединения к нему государства-участника Женевских конвенций. Однако степень участия государств в Дополнительных протоколах ниже, чем в Женевских конвенциях 1949 г.

В совокупности Женевские конвенции от 12 августа 1949 г. с Дополнительными протоколами олицетворяют право Женевы, основную часть международного гуманитарного права – права, направленного на ограничение насилия во время войны. Вторая часть международного гуманитарного права – право Гааги, основу которого составляют конвенции, направленные на ограничение средств и методов ведения войны, среди которых ныне действующая Гаагская конвенция о законах и обычаях войны от 1907 г. Кроме конвенций, решающее значение в международном гуманитарном праве имеют обычные нормы, кодификация которых была осуществлена Международным Комитетом Красного Креста. Эти нормы носят универсальный характер и являются обязательными для всех государств и других субъектов в период вооруженного конфликта.

По своей сути каждая норма международного гуманитарного права является балансом между гуманностью и военной необходимостью, балансом, который был достигнут государствами в процессе принятия Женевских конвенций от 12 августа 1949 г. и других международных договоров в сфере международного гуманитарного права.

Международное гуманитарное право не содержит запрета на ведение войны-этот запрет содержат другие нормы международного права. Международное гуманитарное право применяется только в случае вооруженного конфликта и создан государствами именно для того, чтобы наложить определенные рамки на насилие во время войны, ограничить страдания, защитить жертв войны. Именно поэтому для достижения цели, с которой его создали государства, международное гуманитарное право не оценивает правомерность или неправомерность вооруженного конфликта, в равной степени может применяться к жертве и агрессору, не требует взаимности.

В то же время ограничительные механизмы Женевских конвенций работают, защищая лиц, которые не участвуют или прекратили участие в вооруженных конфликтах, регламентируют ведение вооруженного конфликта, ограничивают насилие во время вооруженного конфликта определенными рамками. Как и любая норма права, нормы международного гуманитарного права, к сожалению, нарушаются, но нарушение нормы – это еще не свидетельство ее несовершенства. Механизмы ответственности за нарушение норм международного гуманитарного права преимущественно находятся вне отрасли – это вопрос ответственности государств в целом. Что касается международной уголовной ответственности физических лиц за военные преступления, международное сообщество прошло огромный путь, в конце концов создав Международный уголовный суд. Его эффективность, как и эффективность любого международного суда и какой-либо нормы международного права, находится в сфере ответственности государств и международного сообщества в целом. Однако, по сравнению с предыдущей историей войн, человечество сделало огромный шаг вперед.

В отличие от большинства отраслей международного права, международное гуманитарное право имеет своего основателя, точную дату и место рождения. Это Анри Дюнан, швейцарский предприниматель. Именно благодаря подвижничеству Анри Дюнана 22 августа 1864 г. в Женеве была принята первая из Женевских конвенций – Конвенция об улучшении участи раненых на поле боя 1864 г. С принятием первой Женевской конвенции неразрывно связано возникновение эмблемы Красного Креста и создание Международного Комитета Красного Креста, а в дальнейшем – Международного Движения Красного Креста и Красного Полумесяца.

Сегодня мы благодарны Швейцарии, которая у многих ассоциируется с Красным Крестом, защитой жертв войны, штаб-квартирой Международного Комитета Красного Креста и родиной Анри Дюнана – человека с непростой судьбой, который стал олицетворением гуманности и человеколюбия. Один человек, одна книга " Воспоминания о битве при Сольферино», а в результате – миллионы спасенных жизней, избавленных от страданий, международное гуманитарное право, движение Красного Креста и Красного Полумесяца с национальными обществами в большинстве государств.

Именно Международный Комитет Красного Креста является неизменным хранителем международного гуманитарного права, а его развитие происходит при непосредственном участии Комитета. Именно МККК был инициатором и организатором пересмотра Женевских конвенций 1929 г. и принятия Женевских конвенций 1949 г. на Дипломатической конференции в Женеве, созванной Федеральным советом Швейцарии.

Уникальная система взаимодействия МККК, национальных обществ и представителей государств в формате Международных конференций Красного Креста обеспечивает постепенное развитие международного гуманитарного права. Особая роль в реализации Женевских конвенций от 12 августа 1949 г. принадлежит МККК, чьи права и полномочия прямо прописаны в Конвенции. Как хранитель международного гуманитарного права, МККК на национальном уровне способствует имплементации и распространению знаний о международном гуманитарном праве в мирное время и его правильном применении во время вооруженного конфликта.

Значительная роль в развитии и реализации международного гуманитарного права принадлежит национальным обществам. Во-первых, они являются прямыми адресатами норм Женевских конвенций от 12 августа 1949 г., которые обеспечивают правовые рамки для их деятельности и защиты в период вооруженного конфликта (например, ст. 26, 28, 44 Женевской конвенции от 12 августа 1949 г. об улучшении участи раненых и больных в действующих армиях).

Согласно ст. 2 Закона Украины «Об обществе Красного Креста Украины», «...законодательство Украины об обществе Красного Креста Украины и о символике Красного Креста, Красного Полумесяца, Красного Кристалла основывается на Конституции Украины, Женевских конвенциях о защите жертв войны от 12 августа 1949 года и Дополнительных протоколах к ним...», а в ст. 9 прямо указано, что Общество Красного Креста Украины «...осуществляет деятельность, что следует из Женевских конвенций по вопросам оказания помощи раненым, больным и другим лицам, которые пострадали во время вооруженных конфликтов».

Во-вторых, делегации национальных обществ имеют влияние на создание норм международного гуманитарного права, в частности в процессе работы Международных конференций Красного Креста. Первые проекты Женевских конвенций было рассмотрено на «Предыдущей конференции национальных обществ Красного Креста по изучению Конвенций и различных проблем, которые касаются деятельности Красного Креста» в 1946 г. и принято на ХVII Международной конференции Красного Креста. С 1991 г. делегация Общества Красного Креста Украины принимает участие в Международных конференциях Красного Креста.

В-третьих, национальные общества активно участвуют в распространении знаний о международном гуманитарном праве. Согласно ст. 12, Общество Красного Креста Украины имеет право «...распространять информацию о международном краснохресном движении, О Международном гуманитарном праве и о своей деятельности, пропагандировать идеи и задачи общества».

В-четвертых, на национальные общества возложены обязательства, вытекающие из Женевских конвенций от 12 августа 1949 г., относительно правильного использования отличительных эмблем на территории государства. Относительно Общества Красного Креста Украины, эти полномочия закреплены в Законе Украины «О символике Красного Креста, Красного Полумесяца, Красного Кристалла в Украине».
Юрченко Юрий Иванович -> Всем, Гражданские юристы, Юристы по хозяйственному законодательству и арбитражуи еще 3 получателя
07.08.2020 13:44
"Грозит" ли Украине приход инвестиций?
Президент Украины Владимир Зеленский во время выступления на Всемирном экономическом форуме в Давосе 22 января 2020 г. анонсировал государственные инициативы для иностранных инвесторов. В частности, он заявил о возможности предоставления инвесторам налоговых каникул и персональных менеджеров при определенных условиях, а также предложил создать в Украине международный арбитраж для инвесторов для гарантированной защиты права собственности.

Принятие Верховной Радой Украины за основу Проекта Закона №3760 "О государственной поддержке инвестиционных проектов со значительными инвестициями" (далее – Проект Закона №3760) является попыткой имплементации в действующее законодательство Украины государственных инициатив по улучшению условий для иностранных инвесторов.

Проект Закона №3760З, кроме прочего, предлагает определение форм (инструментов) оказание государственной поддержки инвестиционным проектам со значительными инвестициями; определение требований к инвестиционных проектов и инвесторов, которым может предоставляться государственная поддержка; введение института специального инвестиционного договора, который будет заключаться между инвестором и Правительством Украины в рамках осуществления инвестиционного проекта со значительными инвестициями; определение гарантий прав инвесторов, реализующих инвестиционные проекты со значительными инвестициями и др. Это хорошо. Однако сразу возникает вопрос в том, что если инвестор не отвечает, например, указанном в законопроекте пороговому значению (размер инвестиций в проект должен составлять минимум эквивалент 30 млн евро) или за счет его инвестиций создается меньше, чем 150 рабочих мест, то такой инвестор не интересует государство и он остается без гарантий прав, поддержки и защиты своих инвестиций со стороны государства. С учетом текущей экономической ситуации в Украине это выглядит, наверное, немного странно. То есть Проектом закона № 3760 предложен выборочный подход по привлечению и предоставлению защиты, поддержки и гарантий инвесторам со стороны государства.

Также Проект Закона №3760 требует доработки в связи с отсутствием терминологической согласованности, существование противоречий некоторых его положений с действующим законодательством Украины, а также проблем неурегулированности некоторых вопросов по практической реализации положений этого Закона.

Необходимо отметить, что современное состояние инвестиционной деятельности в Украине имеет негативные тенденции: объем инвестиций снижается, представительства иностранных компаний и предприятия с иностранными инвестициями ликвидируются. Иностранные инвесторы с пессимизмом рассматривают Украину как страну, имеющую любую инвестиционную привлекательность.

Ситуация с иностранными инвестициями прямо соотносится с внутренней экономической ситуацией в Украине, на которую также негативно влияют политическая нестабильность, административные препятствия, разрушительная налоговая система, низкий уровень профессиональной квалификации значительного количества работников органов государственной власти; риск национализации предприятий, в которые инвестированы средства; сложная система лицензирования, тендерные махинации при определении «победителей» для реализации проектов, например, в сфере развития инфраструктуры и проч. На интенсивность иностранных инвестиций также негативно влияют отсутствие действенного механизма защиты иностранных инвестиций и чрезмерная монополизация экономики.

Создание нормальных условий не означает принятие одного закона для защиты значительных инвестиций. Это требует системной работы по устранению препятствий для осуществления инвестиций и созданию действенного механизма поддержки и защиты иностранных инвестиций и, что важно – независимо от того, являются эти инвестиции значительными или нет. Также необходима успешная и длительная история выполнения страной своих обязательств, гарантий и заверений перед отечественным бизнесом – как с украинскими инвестициями, так и иностранными инвесторами. Иностранные инвесторы хотят иметь ровные и четкие правила для ведения бизнеса в Украине без административных препятствий, разрушительной налоговой системы и безосновательного вмешательства в деятельность контролирующих и правоохранительных органов. Примером системного подхода к поощрению и защите иностранных инвестиций может стать Грузия во времена Саакашвили.

Трудно делать инвестиционный прогноз, но уже сейчас можно говорить о факторах, от которых будет зависеть объем инвестиций. Если процесс проведения системных экономических реформ в Украине будет продлен фактически, а не декларативно, это сможет стать важным индикатором улучшения инвестиционного климата для иностранных инвесторов. Первые успешные инвестиционные проекты и позитивные отзывы иностранных инвесторов, реализующих эти проекты станут весомым аргументом для других инвесторов.

Что касается перспектив, то шаги государства по созданию режима содействия иностранным инвестициям должны быть постоянными, рассчитанными на долгосрочную стратегию развития и учитывать рост конкуренции при привлечении иностранного капитала.

Третьякова Татьяна Юрьевна -> Всем, Юристы по вопросам использования сети Интернет, Адвокаты и еще 3 получателя
27.07.2020 11:53
Автофиксация нарушений ПДД: вторая попытка
Вы удивитесь, но статистика говорит, что самая распространенная причина ДТП – не вождение в нетрезвом состоянии, превышение скорости и нарушение правил маневрирования.

Опытные водители, возможно, помнят, что 10 лет назад была попытка внедрить систему автофиксации нарушений ПДД, которая вызвала бурю негатива и завершилась неутешительным решением Конституционного Суда Украины. После этого понадобилось 8 лет, чтобы на законодательном уровне снизить разрешенную скорость движения, и еще 2 года – чтобы снова решиться на внедрение противоречивой системы.

Буквально через несколько часов после начала работы система автофиксации обнаружила немало нарушителей скоростного режима, которые не желали ее воспринимать всерьез, а через несколько дней они получили кучу писем с постановлениями о наложении штрафа.

Несмотря на то, что размер штрафов совсем не пугает (хотя несколько нарушений могут ударить по карману), все-таки необходимо разобраться, что это за система, как она работает, чего ждать и учтены рекомендации Конституционного Суда Украины.

#1. Что это такое и как работает?

Система автофиксации – это прежде всего техническое средство, размещенный на участке дороги, который фиксирует с помощью фото-, видеосъемки) факт правонарушения, а также центр обработки данных, куда поступает полученная информация, программы обмена этой информацией.

Работает все следующим образом: после фиксации события информация поступает в центр обработки данных Департамента патрульной полиции. Там полицейский рассматривает и анализирует полученную информацию с учетом сведений из соответствующих реестров и принимает решение в виде постановления.

Следующий шаг: печать постановления на бланке со специальными элементами защиты и отправки его правонарушителю.

Видим, что автоматическим пока есть лишь процесс получения информации о факте правонарушения – в то время, как процесс определения ответственного лица и вынесения постановления остался неизменным.

#2. Что фиксирует?

В светлом будущем планируется автоматическое фиксирование семи правонарушений: превышение скорости, проезд на красный свет, запрещена стоянка (остановка), движение по полосе для общественного транспорта, запрещен выезд на «встречку», нарушение правил проезда через железнодорожный переезд, движение по тротуарам.

Вполне обоснованно решили начать с наболевшего: превышение скорости (является превышением +20 от разрешенной скорости и +3 погрешности прибора).

#3. Кто несет ответственность?

Вот мы и достались вопросы, из-за которого эта система не заработала 10 лет назад.

Тогда проблема заключалась в том, что ответственность за совершение правонарушение, зафиксированное в автоматическом режиме, нес владелец авто. Случаи пребывания другого человека за рулем вашего авто предусмотрены не были.

Конституционный Суд Украины увидел в этом нарушение конституционных прав (и не одно), вспомнив о презумпции невиновности и том, что юридическая ответственность имеет индивидуальный характер. Иными словами, привлечение к ответственности человека только по признаку владения имуществом не допустимо в правовом государстве.

Возникли вопросы и относительно словосочетания «владелец транспортного средства», поскольку субъектом административной ответственности является физическое лицо, тогда как формулировка «владелец авто» включает также и юридическое лицо.

Сегодня перечень ответственных лиц немного увеличился. Кроме владельца авто (физлица или руководителя юрлица), ответственность может быть возложена на:

надлежащего пользователя (лицо, которое часто управляет вашим авто). Необходимое условие: внесение вами информации о таком лице в Единый государственный реестр транспортных средств (за ЦПАУ или через приложение, который размещен на сайте ГУ МВД);
Так, Дарницкий районный суд. Киева (дело №753/10044/20) отказал в отмене постановления о наложении штрафа за то, что владелец авто, хотя и предоставил доказательства передачи авто в аренду другому лицу, однако не внес соответствующие сведения в реестр, следовательно, именно собственник должен нести ответственность;

другое лицо, которое фактически находилось за рулем.

Необходимое условие № 1: наличие у этого лица совести.

Если тот, кому вы отдали авто, нарушит ПДД, то в течение 20 дней со дня совершения правонарушения (или вступления в законную силу постановления о наложении взыскания на вас) обратится к Нацполіції с соответствующим заявлением, которым признает себя виноватым, даст согласие на привлечение к ответственности и еще и заранее оплатит штраф, вы будете освобождены от ответственности.

Хорошей новостью, является то, что это заявление можно подать в электронном виде с использованием ЭЦП. Плохая новость – 20 дней может оказаться недостаточным для того, чтобы получить постановление и организовать другого человека сделать все необходимые действия ради вашего блага.

Уже есть пример, когда соответствующее заявление было подано, штраф уплачен, однако правоохранительные органы не торопились освобождать владельца авто от ответственности, поэтому последний был вынужден в судебном порядке отменять постановление (дело №523/9978/20).

Необходимое условие № 2: в Течение 10 дней со дня вручения постановления доказать, что авто находилось в пользовании другого лица или выбыло из владения противоправным путем и тому подобное.

Хорошая новость: пока будут разбираться, выполнение постановления будет приостановлено. Плохая – нужно прибегать к креативу, чтобы доказать, что за рулем были не вы.

По этому поводу уже есть первое судебное решение, которое доказывает, насколько сложно будет владельцам авто отменить постановление о наложении штрафа на основании пребывания с рулем другого лица в момент совершения правонарушения.

Так, в отношении владельца авто было вынесено постановление о наложении штрафа из-за превышения скоростного режима, которое последний решил обжаловать, ведь за рулем находилось другое лицо. Владелец пояснил, что он является физическим лицом-предпринимателем, занимается регулярными пассажирскими перевозками и добровольно передал в пользование авто другому лицу, в подтверждение чего предоставил путевой лист (по которому было видно, что авто находилось в определенный промежуток времени у этого водителя).

Однако Деснянский районный суд г. Чернигова (дело №750/5503/20) отказал в удовлетворении иска, приведя следующее обоснование: истец является владельцем авто, передал его другому лицу добровольно (которое к тому же не состоит в трудовых отношениях с ним), следовательно основания для отмены постановления отсутствуют.

#4. Как узнать о наложении штрафа?

Привычный способ: ждать получения постановления по почте. Если вы даже не догадываетесь, как часто превышаете скорость, приятным сюрпризом будет получение целой кучи писем.

Важно, что днем вручения постановления будет считаться не только получение непосредственно вами, а и повнолітним членом семьи. Отказ от получения не спасет – днем вручения будет считаться день проставления отметки об отказе. Игнорирование тоже не поможет – постановление будет считаться полученной датой возврата письма с отметкой о невручении.

Если на вашей памяти скорость вы не превышали, постановление содержит ссылку на сайт, где вы можете ознакомиться с изображением или видеозаписью авто в момент совершения административного правонарушения и постановлением в электронной форме.

Те, кто не любят сюрпризы, могут пересмотреть наличие актуальных штрафов в электронном кабинете водителя или приложении "Дія".

#5. Сколько и как платить?

Куап устанавливает, что превышение скорости движения более как на 20 км/ч влечет за собой наложение штрафа в размере 255 грн, более чем на 50 км/ч – 510 грн.

Для осуществления оплаты штрафа можно перейти по ссылке QR-кода, который указан на лицевой стороне постановления или обратиться к электронному кабинета водителя, приложении «Действие», Приват 24, Монобанк тому подобное.

Общий срок оплаты штрафа составляет 30 дней со вступления в законную силу постановления.

Приятным бонусом является возможность уменьшить размер штрафа на 50%, оплатив его в первые 10 дней.

#6. Оспариваем?

По общему правилу обжаловать постановление можно в вышестоящем органе (что не так эффективно) или суде.

Вопрос в том, целесообразно ли оспаривать. Раньше за подачу иска об отмене постановления о наложении административного взыскания не нужно было платить судебный сбор.

Однако все изменилось, причем недавно, когда Верховный Суд сформировал новую правовую позицию, которая заключается в том, что за подачу иска об отмене постановления необходимо платить судебный сбор в размере 0,2 прожиточного минимума для трудоспособных лиц (сейчас это 420,40 грн), что соответствует требованиям ЗУ «О судебном сборе».

Видим, что судебный сбор может значительно превышать размер штрафа. С другой стороны это не должно останавливать лицо, которое считает, что оно необоснованно привлечено к ответственности и желает защитить свои права.

Например, судебный сбор не остановил владельца авто, в отношении которого было вынесено сразу три постановления за превышение скорости. Будучи уверенным, что он не совершал данных правонарушений, владелец обратился в суд и доказал, что система зафиксировала не его авто. Не смотря на идентичность модели и номерных знаков, его авто отличалось от «авто-нарушителя» по типу кузова и наличием определенных знаков на лобовом стекле (дело №357/6124/20).

Уже почти два месяца функционирует система фиксации нарушений ПДД, и уже по результатам антирейтинга мы можем увидеть реальное положение вещей на дорогах и отношение водителей к минимальному соблюдению ПДД: движение со скоростью более 200 км/ч, превышение скорости одним и тем же водителем более 20 раз.

Как и в 2010 г., система автофиксации вызвала возмущение среди водителей (большинство из которых даже не обращало внимания на превышение скорости), шквал критики от юристов, которые говорят о недостатках системы, пробелы в законодательстве и неконституционности положений КУоАП, о незащищенности владельцев, отдающих свои авто другим лицам. Мы также уже имеем новую жалобу, поданную в Конституционный Суд Украины по тем же основаниям, что и ранее.

Однако за такой короткий срок система заставила водителей следить за соблюдением ПДД – хотя бы в разрезе скорости движения. Поэтому, возможно, надо дать немного больше времени, чтобы наверняка понять, оправдает ли себя система автофиксации на будущее и приведет ли она к сокращению численности ДТП.
Юрченко Юрий Иванович -> Всем, Налоговые юристы, Страховые консультантыи еще 3 получателя
16.07.2020 17:44
Украинский рынок азартных игр выходит из «тени»
14 июля Верховная Рада Украины во втором чтении приняла Закон Украины «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр» (далее – «Закон»), который имеет целью легализовать казино (в т.ч. онлайн), букмекерскую деятельность, онлайн-покер, деятельность залов игровых автоматов, и внести изменения в Закон «О государственных лотереях в Украине».

Принятый законопроект содержит немало преимуществ для экономики страны. Среди прочего, легализация гемблинга – это привлечение иностранных инвестиций и дополнительные поступления в государственный бюджет. Однако какие шаги остаются необходимыми для внедрения и обеспечения деятельности должным образом урегулированного рынка азартных игр?

Прежде всего, это внесение соответствующих изменений в Налоговый кодекс Украины. Новые поступления в бюджет за счет налогов с игорного бизнеса – одна из целей инициаторов легализации. Соответственно, избрание метода налогообложения было и пока что остается одним из важнейших вопросов.

После довольно-таки многочисленных дискуссий и с ориентиром на опыт соседних стран Украина выбрала комбинированный подход, при котором высокая стоимость лицензий будет компенсироваться умеренным ставкам GGR, в частности, законопроект 2713-д, который на данный момент находится на рассмотрении Верховной Рады, предлагает такие ставки GGR: 5% – для букмекерской деятельности, 12,5% – для игровых автоматов, 10% – для онлайн-казино, онлайн-покера и лотерей.

Во-вторых, в соответствии с принятым Законом уполномоченный орган – Комиссия по регулированию азартных игр и лотерей – должен быть образован в двухмесячный срок со дня вступления в силу Закона. Очевидно, что до этого момента говорить о создании рынка не имеет смысла. Именно новообразованный орган будет обеспечивать выдачу лицензий, гарантировать государственный надзор и осуществлять государственное регулирование рынка азартных игр.

В-третьих, это изменения в Бюджетный кодекс в связи с созданием специального Государственного фонда медицины, спорта и культуры. Предполагается, что часть средств, полученных от организаторов, будет направляться на поддержку и развитие указанных отраслей. При этом собственно средства из букмекерской деятельности будут направлены на поддержку спорта, с лотерей на культуру, по онлайн казино и покеру – на медицину, а средства с предоставления услуг в сфере азартных игр – на образование и науку.

Также стоит упомянуть и о необходимости принятия ряда подзаконных нормативно-правовых актов, в частности положения об уполномоченном органе и лицензионные условия осуществления хозяйственной деятельности в сфере организации и проведения азартных игр, которые разрабатывает и подает в уполномоченный орган.

В конце концов, эффективность легализации и возможность достижения ожидаемых экономических результатов напрямую зависит от качества и оперативности внесения законодательных изменений, принятия соответствующих подзаконных актов и создание уполномоченного органа. Лишь при условии надлежащего выполнения всех указанных условий украинский рынок азартных игр сможет полноценно заработать и начать наполнение государственной казны.

Третьякова Татьяна Юрьевна -> Всем, Адвокаты и юристы стран Западной Европы, Юристы по вопросам использования сети Интернети еще 3 получателя
11.07.2020 12:16
Новые правила представительства юрлица в судах: первые попытки применения
29.12.2019 г. вступил в силу Закон Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно расширения возможностей самопредставительства в суде органов государственной власти, органов власти Автономной Республики Крым, органов местного самоуправления, других юридических лиц независимо от порядка их создания» от 18.12.2019 г. №390-IX.

Как отмечали в своей пояснительной записке сами авторы, законопроект был направлен на должное обеспечение органов государственной власти, органов власти Автономной Республики Крым, органов местного самоуправления, других юридических лиц независимо от порядка их создания, правом на доступ к суду и надлежащую юридическую помощь, квалифицированная защита их прав и законных интересов, рациональное использование средств Государственного бюджета Украины и местных бюджетов.

Уже наработанная в течение шести последних месяцев судебная практика позволяет осуществить анализ нововведений и ответить на вопрос, удалось ли законотворцам "способствовать преодолению пробелов в законодательстве о возможности самопредставительства юридических лиц независимо от порядка их создания в судах"»

Исторический аспект

В 2016 г. Верховной Радой Украины были внесены изменения в главный Закон Украины – Конституцию. Законом Украины «О внесении изменений в Конституцию Украины» было начато введение так называемой «адвокатской монополии» (представительство в судах исключительно адвокатами, за исключением малозначительных дел – ст. 131-2 Конституции Украины).

Эти положения вступили в силу не сразу – для их введения вводился переходный период продолжительностью три года (с 01.01.2017 г. исключительно адвокаты могут представлять интересы клиентов в суде кассационной инстанции, с 01.01.2018 г. – в судах апелляционной инстанции, с 01.01.2019 г. – в судах первой инстанции).

Процессуальные кодексы, которые вступили в силу в декабре 2017 г., фактически осуществили разделение процессуального представительства юридического лица на две категории:

- участие через «самопредставительство» – через руководителя или члена исполнительного органа, уполномоченного действовать от имени юридического лица согласно закона, устава, положения;

- участие через представителя – адвоката, уполномоченного на основании доверенности или ордера, выданных на основании договора о предоставлении правовой помощи, за определенными исключениями.

После 29.12.2019 г. перечень лиц, которые могут считаться такими, что осуществляют «самопредставительство» юридического лица, был увеличен. Кроме руководителей или членов исполнительного органа, в перечень были включены " других лиц, имеющих с таким юридическим лицом трудовые отношения (действуют на основании трудового договора (контракта)».

Одновременно с установлением неограниченного перечня лиц, которые могут осуществлять самопредставительство юридического лица в суде, возникла проблема определенности перечня документов, которые такому лицу необходимо подать в суд, чтобы иск или иной процессуальный документ не вернули и/или самопредставителя юридического лица допустили к участию в судебном заседании.

Какие документы могут подтверждать полномочия лица на самопредставительство?

Общий анализ положений статей 56 и 58 Хозяйственного процессуального кодекса Украины дает основания для вывода, что признание лица такой, что действует в порядке самопредставительства, необходимо, чтобы в соответствующем законе, уставе, положении или трудовом договоре (контракте) было четко определено ее право действовать от имени такого юридического лица (субъекта властных полномочий без права юридического лица) без дополнительного полномочия (доверенности).

В постановлении Кассационного хозяйственного суда в составе Верховного Суда от 01.04.2020 г. по делу №904/3935/19 основанием для возвращения кассационной жалобы жалобщику было отмечено отсутствие каких-либо документов на подтверждения права подписанта участвовать в деле в порядке реализации самопредставительства юридического лица. В частности, суд указал, что такое право могло бы подтверждаться:

- доказательствами того, что лицо занимает определенную должность на предприятии (приказ, трудовой договор);

- доказательствами, которые бы позволили установить объем процессуальных полномочий должностного лица (устав, положение, трудовой договор (контракт).

Вместе с тем суд пришел к выводу, что ссылка на то, что между лицом-представителем и юридическим лицом был заключен устный контракт, согласно положениям ст. 24 Кодекса законов о труде Украины, и лицо назначено на должность юрисконсульта по претензионно-исковой работы, что подтверждается приказами, выданными предприятием, чем уполномочило данное лицо участвовать в любом судебном деле и действовать от имени Общества в суде, не могут быть подтверждением полномочий лица осуществлять «самопредставництво», поскольку они не содержат четких полномочий лица, следовательно, не соответствуют требованиям законодательства.

Может ли доверенность подтверждать полномочия лица осуществлять самопредставительство?

Анализ практики Верховного Суда говорит о том, что доверенность, выданная на лицо, не может быть подтверждением полномочий лица осуществлять самопредставительство.

Верховный Суд в составе коллегии судей Кассационного хозяйственного суда в постановлении №917/751/19 от 09.06.2020 г. пришел к выводу, что предоставление доверенности на представителя само по себе исключает самопредставительство юридического лица.

Делая такой вывод, судом было указано, что по общему правилу гражданского законодательствасамопредставительство – это право единоличного исполнительного органа (руководителя) или уполномоченного члена коллегиального исполнительного органа непосредственно действовать от имени такого лица без доверенности, представляя ее интересы в силу закона, устава, положения.

Это коррелируется с предписаниями ч. 1 ст. 26 Закона Украины «Об адвокатуре и адвокатской деятельности», которой предусмотрено, что адвокатская деятельность осуществляется на основании договора о предоставлении правовой помощи. Документами, удостоверяющими полномочия адвоката на оказание правовой помощи, могут быть: 1) договор об оказании правовой помощи; 2) доверенность; 3) ордер; 4) поручение органа (учреждения), уполномоченного законом на предоставление бесплатной правовой помощи.

Сравнительный анализ указанной нормы и ст. 56 Хозяйственного кодекса Украины позволяет говорить, что законодатель предусмотрел возможность подтвердить полномочия адвоката осуществлять представительство юридического лица на основании доверенности. В то же время такая оговорка отсутствует в отношении самопредставительства.

Стоит обратить внимание, что вопрос наличия оговорки о необходимости издания доверенности или отсутствие такой необходимости может стать основанием для оставления процессуального документа без движения или его возвращения.

По мнению Верховного Суда в составе коллегии судей Кассационного хозяйственного суда в деле №914/1283/19 (определение от 31.03.2020 г.), при наличии оговорки в Уставе юридического лица о том, что только Председатель правления имеет право без доверенности действовать от имени юридического лица, свидетельствует, что все остальные члены правления или уполномоченные лица осуществляют уже «представительство» юридического лица и лишены возможности считаться ее «самопредставнителями».

Подытоживая, стоит заметить, что хотя на законодательном уровне Закон Украины №390-IX от 18.12.2019 г. и предоставил бизнеса возможности защищать свои интересы силами собственного персонала – юрисконсультов – и лишил их потребности в получении адвокатского свидетельства, на практике (о чем свидетельствуют многочисленные постановления о возврате/оставлении без движения процессуальных документов) оставил проблемными вопросы о круге лиц, которые могут осуществлять «самопредставительство» юридического лица, и перечень документов, которые могут свидетельствовать о такие полномочия.
Юрченко Юрий Иванович -> Всем, Налоговые юристы, Юристы в сфере недвижимостии еще 4 получателя
06.07.2020 17:52
Новые правила представительства юрлица в судах: первые попытки применения
29.12.2019 г. вступил в силу Закон Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно расширения возможностей самопредставительства в суде органов государственной власти, органов власти Автономной Республики Крым, органов местного самоуправления, других юридических лиц независимо от порядка их создания» от 18.12.2019 г. №390-IX.

Как отмечали в своей пояснительной записке сами авторы, законопроект был направлен на должное обеспечение органов государственной власти, органов власти Автономной Республики Крым, органов местного самоуправления, других юридических лиц независимо от порядка их создания, правом на доступ к суду и надлежащую юридическую помощь, квалифицированная защита их прав и законных интересов, рациональное использование средств Государственного бюджета Украины и местных бюджетов.

Уже наработанная в течение шести последних месяцев судебная практика позволяет осуществить анализ нововведений и ответить на вопрос, удалось ли законотворцам "способствовать преодолению пробелов в законодательстве о возможности самопредставительства юридических лиц независимо от порядка их создания в судах"»

Исторический аспект

В 2016 г. Верховной Радой Украины были внесены изменения в главный Закон Украины – Конституцию. Законом Украины «О внесении изменений в Конституцию Украины» было начато введение так называемой «адвокатской монополии» (представительство в судах исключительно адвокатами, за исключением малозначительных дел – ст. 131-2 Конституции Украины).

Эти положения вступили в силу не сразу – для их введения вводился переходный период продолжительностью три года (с 01.01.2017 г. исключительно адвокаты могут представлять интересы клиентов в суде кассационной инстанции, с 01.01.2018 г. – в судах апелляционной инстанции, с 01.01.2019 г. – в судах первой инстанции).

Процессуальные кодексы, которые вступили в силу в декабре 2017 г., фактически осуществили разделение процессуального представительства юридического лица на две категории:

- участие через «самопредставительство» – через руководителя или члена исполнительного органа, уполномоченного действовать от имени юридического лица согласно закона, устава, положения;

- участие через представителя – адвоката, уполномоченного на основании доверенности или ордера, выданных на основании договора о предоставлении правовой помощи, за определенными исключениями.

После 29.12.2019 г. перечень лиц, которые могут считаться такими, что осуществляют «самопредставительство» юридического лица, был увеличен. Кроме руководителей или членов исполнительного органа, в перечень были включены " других лиц, имеющих с таким юридическим лицом трудовые отношения (действуют на основании трудового договора (контракта)».

Одновременно с установлением неограниченного перечня лиц, которые могут осуществлять самопредставительство юридического лица в суде, возникла проблема определенности перечня документов, которые такому лицу необходимо подать в суд, чтобы иск или иной процессуальный документ не вернули и/или самопредставитель юридического лица допустили к участию в судебном заседании.

Какие документы могут подтверждать полномочия лица на самопредставительство?

Общий анализ положений статей 56 и 58 Хозяйственного процессуального кодекса Украины дает основания для вывода, что признание лица такой, что действует в порядке самопредставительства, необходимо, чтобы в соответствующем законе, уставе, положении или трудовом договоре (контракте) было четко определено ее право действовать от имени такого юридического лица (субъекта властных полномочий без права юридического лица) без дополнительного полномочия (доверенности).

В постановлении Кассационного хозяйственного суда в составе Верховного Суда от 01.04.2020 г. по делу №904/3935/19 основанием для возвращения кассационной жалобы жалобщику было отмечено отсутствие каких-либо документов на подтверждения права подписанта участвовать в деле в порядке реализации самопредставительства юридического лица. В частности, суд указал, что такое право могло бы подтверждаться:

- доказательствами того, что лицо занимает определенную должность на предприятии (приказ, трудовой договор);

- доказательствами, которые бы позволили установить объем процессуальных полномочий должностного лица (устав, положение, трудовой договор (контракт).

Вместе с тем суд пришел к выводу, что ссылка на то, что между лицом-представителем и юридическим лицом был заключен устный контракт, согласно положениям ст. 24 Кодекса законов о труде Украины, и лицо назначено на должность юрисконсульта по претензионно-исковой работы, что подтверждается приказами, выданными предприятием, чем уполномочило данное лицо участвовать в любом судебном деле и действовать от имени Общества в суде, не могут быть подтверждением полномочий лица осуществлять «самопредставительство», поскольку они не содержат четких полномочий лица, следовательно, не соответствуют требованиям законодательства.

Может ли доверенность подтверждать полномочия лица осуществлять самопредставительство?

Анализ практики Верховного Суда говорит о том, что доверенность, выданная на лицо, не может быть подтверждением полномочий лица осуществлять самопредставительство.

Верховный Суд в составе коллегии судей Кассационного хозяйственного суда в постановлении №917/751/19 от 09.06.2020 г. пришел к выводу, что предоставление доверенности на представителя само по себе исключает самопредставительство юридического лица.

Делая такой вывод, судом было указано, что по общему правилу гражданского законодательства самопредставительство – это право единоличного исполнительного органа (руководителя) или уполномоченного члена коллегиального исполнительного органа непосредственно действовать от имени такого лица без доверенности, представляя ее интересы в силу закона, устава, положения.

Это коррелируется с предписаниями ч. 1 ст. 26 Закона Украины «Об адвокатуре и адвокатской деятельности», которой предусмотрено, что адвокатская деятельность осуществляется на основании договора о предоставлении правовой помощи. Документами, удостоверяющими полномочия адвоката на оказание правовой помощи, могут быть: 1) договор об оказании правовой помощи; 2) доверенность; 3) ордер; 4) поручение органа (учреждения), уполномоченного законом на предоставление бесплатной правовой помощи.

Сравнительный анализ указанной нормы и ст. 56 Хозяйственного кодекса Украины позволяет говорить, что законодатель предусмотрел возможность подтвердить полномочия адвоката осуществлять представительство юридического лица на основании доверенности. В то же время такая оговорка отсутствует в отношении самопредставительства.

Стоит обратить внимание, что вопрос наличия оговорки о необходимости издания доверенности или отсутствие такой необходимости может стать основанием для оставления процессуального документа без движения или его возвращения.

По мнению Верховного Суда в составе коллегии судей Кассационного хозяйственного суда в деле №914/1283/19 (определение от 31.03.2020 г.), при наличии оговорки в Уставе юридического лица о том, что только Председатель правления имеет право без доверенности действовать от имени юридического лица, свидетельствует, что все остальные члены правления или уполномоченные лица осуществляют уже «представительство» юридического лица и лишены возможности считаться ее «самопредставителями».

Подытоживая, стоит заметить, что хотя на законодательном уровне Закон Украины №390-IX от 18.12.2019 г. и предоставил бизнеса возможности защищать свои интересы силами собственного персонала – юрисконсультов – и лишил их потребности в получении адвокатского свидетельства, на практике (о чем свидетельствуют многочисленные постановления о возврате/оставлении без движения процессуальных документов) оставил проблемными вопросы о круге лиц, которые могут осуществлять «самопредставительство» юридического лица, и перечень документов, которые могут свидетельствовать о такие полномочия.

Третьякова Татьяна Юрьевна -> Всем, Юристы по вопросам использования сети Интернет, Закрытый клуб юристов "Status-Quo"и еще 4 получателя
25.06.2020 19:23
Принят за основу законопроект об облачных услугах
Рядовые пользователи сети Интернет, а также владельцы бизнеса все чаще обращаются к провайдерам облачных услуг для расширения или переноса своих IT-ресурсов к облачному серверу.

Облачные сервисы - это программы и платформы, которые находятся и работают на серверах провайдеров облачных услуг.

Использование облачных услуг не только удобное, но и безопасное, поскольку, даже если с техникой, на которой хранится определенная информация, что-то случится, данные не исчезнут, ведь суть облачных технологий заключается в переносе обработки данных с компьютеров на серверы всемирной сети.

В Украине данный вопрос не урегулирован на законодательном уровне должным образом, поэтому возникла необходимость в принятии документа, который бы урегулировал данные отношения, а также отношения, связанные с обработкой и защитой данных при предоставлении облачных услуг, а также обеспечил и урегулировал порядок использования облачных услуг органами государственной власти.

Таким образом, 16 июня 2020 г. Верховная Рада Украины в первом чтении приняла Проект Закона «Об облачных услугах» №2655 от 20.12.2019 г.

Предпосылки принятия данного закона в Украине

Этим законопроектом предлагается урегулировать правовые отношения, связанные с обработкой и защитой данных при использовании технологии облачных вычислений, предоставлении облачных услуг. Он направлен на урегулирование правовых отношений, связанных с обработкой и защитой данных при использовании технологии облачных вычислений, предоставлении облачных услуг, а также определение особенности использования облачных услуг органами государственной власти, органами местного самоуправления, воинскими формированиями, образованными согласно законам Украины, государственными предприятиями, учреждениями и организациями, субъектами властных полномочий и другими субъектами, которым делегированы такие полномочия.

Обоснование необходимости принятия законопроекта объясняется значительным сдерживанием развития информационно-коммуникационных технологий в Украине, в частности в сфере электронного управления, образования и науки на текущий момент, а также успешным внедрением стратегии цифровой трансформации государства ведущими странами мира, такими как США, Великобритания, Германия, Сингапур, Австралия, Канада и тому подобное.

В пояснительной записке к Проекту Закона Украины «О облачные услуги» указывается, что законопроект закладывает основы для развития платформ информационно-коммуникационных технологий, базирующихся на облачных вычислениях и реализации политики преимущества (приоритета) облачной среды (cloud first) в сфере государственного управления, образования, науки и других сферах общественной жизни, что станет толчком для более эффективного взаимодействия государства и общества. Также указываются следующие причины, которые пока мешают развитию информационно-коммуникационных технологий в Украине и которые можно будет преодолеть путем принятия данного закона:

- коррупция;

- неэффективность-государство получает минимум результатов за максимум расходов на ІТ;

- низкая успеваемость - большое количество долгосрочных (более трех лет) ИТ проектов в государстве не имеют успеха;

- нехватка средств - органы государственной власти слабо способны привлекать инвестиции в ИТ, средства тратятся на «железо», а не на услуги и тому подобное.

Основные нововведения

Законодательно закрепляются определения следующих терминов: пользователь/поставщик облачных услуг, публичный пользователь облачных услуг, сопутствующие услуги, технология облачных вычислений, уполномоченный орган, облако (облачная инфраструктура), облачная услуга, облачные ресурсы, центр обработки данных.

Определяется понятие и перечень облачных услуг, способы их предоставления, использования, предусмотрены требования к поставщикам облачных услуг для публичных заказчиков и тому подобное.

Таким образом, документом отмечается, что облачные услуги предоставляются пользователям облачных услуг на договорных началах с поставщиками облачных услуг или уполномоченными ими лицами.

К облачным услугам, предоставляемым поставщиками облачных услуг, относятся:

- инфраструктура как услуга;

- платформа как услуга;

- программное обеспечение как услуга;

- безопасность как услуга - услуга киберзащиты, которая предоставляется с использованием облачных ресурсов;

- другие услуги, соответствующие определению облачных услуг.

Облачные услуги предоставляют в один из таких способов:

- частное облако;

- коллективное облако;

- публичное облако;

- гибридное облако.

Также документом определяется перечень сопутствующих услуг.

Организационную систему государственного регулирования в сфере использования технологии облачных вычислений и предоставления облачных услуг составляют:

- Кабинет Министров Украины;

- уполномоченный орган, определяемый Кабинетом Министров Украины.

Проектом Закона о облачные услуги также предусматривается внесение изменения в законы Украины «О защите информации в информационно-телекоммуникационных системах», «О защите персональных данных», «О публичные закупки». Данный законопроект вступает в силу через шесть месяцев со дня опубликования.


Юрченко Юрий Иванович -> Всем, Закрытый клуб юристов "Status-Quo", Юристы в сфере недвижимостии еще 3 получателя
18.06.2020 17:11
Хотели как лучше, а получилось как всегда
21.02.2020 г. Верховный Суд в составе судебной палаты по рассмотрению дел в отношении налогов, сборов и других обязательных платежей Кассационного административного суда принял постановление по делу №826/17123/18, которой кардинально изменил практику рассмотрения дел относительно обжалования решений контролирующих органов о проведении проверок - в случае, если такое решение как акт индивидуального действия реализовано его применением (принято налоговое уведомление-решение по результатам такой проверки).

В этом деле Верховный Суд сформулировал правовой вывод, согласно которому, независимо от принятого налогоплательщиком решения о допуске (недопуске) должностных лиц к проверке, оспаривая в дальнейшем последствия проведенной контролирующим органом проверки в виде налоговых уведомлений-решений и других решений, налогоплательщик не лишен возможности ссылаться на нарушение контролирующим органом требований законодательства относительно проведения такой проверки, если считает, что они предопределяют противоправность таких налоговых уведомлений-решений. При этом таким основаниям иска, при их наличии, суды должны предоставлять правовую оценку в первую очередь , а в случае, если они не признаны судом влекущими противоправность решений, принятых по результатам такой проверки, - переходить к проверке оснований иска о наличии нарушений налогового и / или другого законодательства.

На первый взгляд, такая позиция суда является крайне положительной для налогоплательщика, поскольку прекращает установившуюся практику судов об ограничении права лица на обращение в суд и соответственно устраняет дискриминацию налогоплательщиков в праве на обжалование нарушений, допущенных контролирующими органами при назначении и проведении проверок.

Однако это только на первый взгляд. Всем известное выражение "хотели как лучше, а получилось как всегда", который лучше всего характеризует принятое Верховным Судом постановление. В ней суд делает вывод, что в случае если контролирующим органом была проведена проверка на основании приказа о ее проведении и по результатам проверки приняты налоговые уведомления-решения, надлежащим способом защиты нарушенного права налогоплательщика в таком случае является именно обжалование решения, принятого по результатам проверки. При этом следует заметить, что никаких мотивов или обоснований оснований неприменения ранее сформулированных правовых выводов Верховного Суда Украины относительно применения норм права в подобных правоотношениях или отступления от них, согласно которым право на судебную защиту связано с самой противоправность обжалуемого решения и не ставится в зависимость от последствий его реализации, в этом постановлении указано не было.

Таким образом, отныне признании противоправным решения контролирующего органа о проведении проверки не сможет быть основанием для признания незаконными результатов проверки (налогового уведомления-решения), не смотря на то, что все доказательства, которые были положены в основу принятого по результатам незаконной проверки решения, фактически становятся недопустимыми, поскольку получены контролирующим органом с нарушением порядка, установленного законом.

Ярким примером негативных последствий такой позиции является постановление Верховного Суда от 28.04.2020 г. по делу №815/94/16, в котором суд кассационной инстанции, ссылаясь на постановление от 21.02.2020 г., сделал вывод, что обстоятельства, установленные судебными решениями по делу о признании противоправным и отмене приказа о проведении проверки, не является такими, что имеют следствием противоправности принятого по результатам такой проверки налогового уведомления-решения.

Однако имею надежду, что высказана в постановлении Верховного Суда от 21.02.2020 г. позиция не останется окончательным и последнюю точку в этом вопросе поставит Большая Палата Верховного Суда по делу №826/9464/18.

Третьякова Татьяна Юрьевна -> Всем, Закрытый клуб юристов "Status-Quo", Международные юристыи еще 2 получателя
03.06.2020 10:14
Торговые марки vs доменные имена: как бороться с киберсквотингом?
Борьба с киберсквотингом в Украине продолжается уже много лет. В большинстве случаев эта борьба происходит в украинских судах, но с недавних пор постепенно переходит в плоскость Центра арбитража и посредничества Всемирной организации интеллектуальной собственности (далее — Центр ВОИС). Это связано с аккредитацией части национальных доменов. UA и .COM.UA рассматривать доменные споры в пределах процедуры UDRP. Что это означает и какой путь лучше выбрать, попробуем рассмотреть в этой статье.

В течение последних лет судебная практика в этой категории дел стала более-менее единой. В случаях установления нарушений прав на торговые марки судьи уже вынесли десятки решений об отмене доменных имен или их делегирования от киберсквоттеров в пользу правообладателей. В то же время процедура рассмотрения судебных дел длится достаточно долго. Как правило, из практики ЮФ «Ильяшев и Партнеры» и судебных решений, содержащиеся в соответствующем Государственном реестре, рассмотрение дела в первой и апелляционной инстанциях может длиться до 1,5 года.

Также остается проблемным быстрое блокирование доменного имени путем вынесения постановления о принятии мер обеспечения иска. Некоторые судьи по различным основаниям отказывают в запрете передавать доменное имя другим лицам и вносить другие сведения в контактных данных. Такие отказы предоставляют возможность способствовать изменению регистрантами контактных данных, что в некоторых делах приводит к изменению подсудности или подведомственности дела, что точно не способствует ее эффективному рассмотрению. Рекомендовано обращаться с заявлениями об обеспечении иска в данной категории дел исключительно перед подачей искового заявления.

Нередко трудности возникают у представителей правообладателей при определении суда, к которому необходимо обращаться за защитой прав, поскольку киберсквоттеры почти всегда скрывают в WHOIS свои контактные данные регистранта домена. Поскольку именно регистрант является главным ответчиком по судебному делу, не определив его данные, обращаться в суд за эффективным судопроизводством достаточно сложно. Отказа регистраторов доменов в ответ на адвокатские запросы представителям правообладателей в раскрытии данных регистрантов, ссылаясь на защиту персональных данных, еще больше осложняют решение дел.

Процедура UDRP имеет серьезные преимущества перед украинскими судами в указанных выше вопросах. Центр ВОИС рассматривает дела в среднем до 3‑х месяцев с момента подачи соответствующего заявления. При этом у заявителей нет необходимости подавать отдельные заявления о блокировании обжалуемого домена, поскольку после открытия дела в Центре ВОИС регистратору домена направляется уведомление и он блокирует возможность внесения в него изменений.

Также не возникает никаких вопросов с выбором подсудности и подведомственности, поскольку все жалобы подаются в единый центр и неизвестность собственника не является препятствием для обращения с соответствующим заявлением в Центр. Центр направляет все необходимые запросы. Например, в единственном на сегодня украиноязычном решении №DUA2020–0003 от 30.03.2020 г. Центр самостоятельно выясняет владельца домена:

"Иск был подан 17.01.2020 г. в Центр по арбитражу и медиации ВОИС (далее — Центр). 20.01.2020 г. Центр направил по электронной почте запрос к регистратору для установки регистранта оспариваемого доменного имени. 23.01.2020 г. регистратор прислал по электронной почте до Центра свой ответ на подтверждение, раскрывая регистранта и контактную информацию для спорных доменных имен, которые отличались от названного ответчика и контактной информации в жалобе. Центр прислал сообщение по электронной почте жалобщику 28.01.2020 г., с предоставлением регистратору и контактной информацией, разглашенной секретарем, и пригласив жалобщика подать поправку к жалобе. 28.01.2020 г. истец подал к Центру дополненный иск, учитывая информацию о контактных данных регистранта доменного имени, полученную от регистратора. Ответчик прислал друг письмо жалобщику 20.01.2020 г. и один электронное письмо в Центр 04.02.2020 г. 30.01.2020 г. Центр направил по электронной почте уведомления сторонам, указав, что соглашение о регистрации оспариваемого доменного имени изложена на украинском языке, и предложил сторонам сообщить их пожелания относительно языка рассмотрения дела».

В своей деятельности по рассмотрению доменных споров в украинском сегменте Центр руководствуется единой политикой разрешения споров относительно доменных имен в домене. UA, Правилами единой политики разрешения споров относительно доменных имен в домене. UA и дополнительными правилами ВОИС к единой политике разрешения споров относительно доменных имен в домене. UA.

Во время административного производства по процедуре UDRP заявитель должен доказать, что присутствует каждый из указанных 3‑х элементов (п. 4(а) Политики .UA): доменное имя является тождественным или обманчиво подобным знака для товаров и услуг, на который истец имеет права; ответчик не имеет прав или законных интересов в отношении доменного имени; доменное имя было зарегистрировано и используется недобросовестно.

В единой политике разрешения споров относительно доменных имен в домене. UA и Правилах .UA достаточно четко прописана форма и требования к иску (п. 3 Правил. UA), Что может быть доказательством недобросовестной регистрации или использования (п. (b), ч. 4 политики .UA), Как доказать свои права и законные интересы относительно доменного имени в возражениях на иск (п. (с), ч. 4 политики. UA) и тому подобное.

Сейчас в Реестре решений, который находится на сайте Центра ВОИС, уже содержится 7 решений по результатам рассмотрения заявлений. Среди компаний, которые решили одними из первых попробовать защитить свои права в домене .UA, является компания LEGO Juris A/S (боролись за домен legotoys.com.ua), Michael Kors (Switzerland) International GmbH (боролись за домен michaelkors.com.ua), AB Electrolux (боролись за домен electrolux.com.ua), Facebook, Inc. (боролись за домен facebook.com.ua) и др. Стоит отметить, что по состоянию на сегодня Центр удовлетворил все рассмотренные иски и обязал осуществить трансферы доменов на правообладателей.

Учитывая вышесказанное, можно прийти к выводу, что главными преимуществами процедуры UDRP над судебным разбирательством является определенность места рассмотрения дела, возможность быстрой блокировки домена, оперативное получение информации о владельце домена, срок рассмотрения дел до 3‑х месяцев.

Может ли процедура UDRP в таком случае заменить суды по делам по борьбе с незаконными регистрациями доменных имен в зонах. UA и .COM.UA так называемым киберсквотингом? В общем, так. Однако только в случае, если необходимо исключительно переделегировать или признать недействительным домен. Если нарушение происходит не только в домене, но и на товарах, документации и другими способами, или если необходимо также признавать недействительным свидетельство взыскать причиненный имущественный вред, то без украинских судов в таких делах не обойтись.
Юрченко Юрий Иванович -> Всем, Международные юристы, Юристы в сфере недвижимостии еще 3 получателя
26.05.2020 11:40
Иностранное арбитражное решение, противоречащее публичному порядку
Публичный порядок – последняя соломинка, за которую часто пытается ухватиться должник для обоснования отмены или отказа в признании и исполнении решения международного коммерческого арбитража.

Нью-Йоркская конвенция о признании и исполнении иностранных арбитражных решений 1958 года (далее – Нью-Йоркская конвенция) и Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже (далее – Типовой закон ЮНСИТРАЛ) предусматривают право государства отменить арбитражное решение или отказать в его признании и исполнении, если суд определит, что оно противоречит публичному порядку этого государства.

Однако ни Нью-Йоркская конвенция, ни Типовой закон ЮНСИТРАЛ не дают определения понятия публичный порядок, оставляя государствам право на свое усмотрение определить содержание и объем применения концепции публичного порядка в национальном законодательстве.

Что об этом думают национальные суды?

Руководство секретариата ЮНСИТРАЛ о Нью-Йоркскую конвенцию[1] определяет, что публичный порядок применяется тогда, когда признание и исполнение арбитражного решения противоречит фундаментальным ценностям правовой системы, угрожает ее национальным интересам, основополагающим конституционным ценностям или ранее принятому решению суда этого государства.

В 1974 г. Апелляционный суд Второго округа США рассматривал заявление египетской компании Société Générale de l'industrie du Papier (далее – Société Générale) о признании и исполнении иностранного арбитражного решения, вынесенного в соответствии с Арбитражным регламентом Международной торговой палаты в пользу Société Générale против американской компании Parsons & Whittemore Overseas (далее – Overseas)[2].

Overseas возражала против признания и исполнения арбитражного решения на основании п. (b) ч. 2 Нью-Йоркской конвенции, согласно которому в признании и исполнении иностранного арбитражного решения может быть отказано, если оно противоречит публичному порядку государства, в котором испрашивается такое признание и исполнение.

Компания утверждала, что в результате разрыва дипломатических отношений между США и Египтом они как добропорядочные граждане США должны были отказаться под реализации проекта согласно договору между Société Générale и Overseas о строительство и ввод в эксплуатацию бумажного комбината в Египте. В случае признания и исполнения этого решения, Overseas должна будет вернуться к работе только после получения специальных разрешений (виз), которые будут предоставляться властями Египта, но такие действия будут противоречить национальным интересам США.

Апелляционный суд Второго округа США отклонил этот аргумент Overseas, отметив, что «п. (b) ч. 2 Нью-Йоркской конвенции должен толковаться узко и применяться тогда, когда такое признание и исполнение будет противоречить основным принципам морали и справедливости государства». В дальнейшем суды Австралии, Индии, Китая и Ирландии неоднократно ссылались на этот вывод при решении вопроса об отмене или отказе в признании и исполнении иностранного арбитражного решения.

Вместе с тем Федеральный суд Швейцарии отметил, что «оговорка о публичном порядке как исключительное положение следует толковать узко». Соответственно нарушение публичного порядка будет иметь место только тогда, когда «признание и исполнение иностранного арбитражного решения существенно будет нарушать принципы справедливости и правосудия Швейцарии». Подобного узкого подхода придерживаются и суды Австрии.

В некоторых странах (например, Индии) арбитражное решение будет противоречить публичному порядку только тогда, когда его признание и исполнение будет противоречить национальным интересам государства.

Украине также есть, что сказать

После ратификации Украиной Нью-Йоркской конвенции и принятие Закона Украины «О международный коммерческий арбитраж» на основе Типового закона ЮНСИТРАЛ украинские суды неоднократно рассматривали дела, в которых стороны, ссылаясь на оговорку о публичном порядке, требовали отменить или отказать в признании и исполнении иностранного арбитражного решения.

Верховный Суд предлагает определять публичный порядок как правопорядок государства, определены принципы и основы, составляющие основу существующего в ней строя (касающиеся ее независимости, целостности, самостоятельности и неприкосновенности и основных конституционных прав, свобод, гарантий и т. п.). Суд также отмечает, что публичный порядок любого государства включает фундаментальные принципы правосудия, морали, которые государство намерено защитить даже тогда, когда это не имеет прямого отношения к самой государства; правила, которые обеспечивают фундаментальные политические, социальные и экономические интересы государства; обязанность государства по соблюдению своих обязательств перед другими государствами и международными организациями.
Третьякова Татьяна Юрьевна -> Всем, Адвокаты и юристы стран Западной Европы, Юристы по вопросам использования сети Интернети еще 3 получателя
13.05.2020 09:47
Как юрфирме сохранить командный дух на "дистанционке"?

Удаленная работа внесла существенные изменения во внутренние коммуникации. Как поддержать командный дух в условиях удаленности друг от друга? Прежде всего, мы предоставляем возможность коллегам вовремя узнавать все новости через средства внутренней коммуникации. Это касается не только рабочих моментов, но и неформальных коммуникаций.

До карантина сотрудники до мелочей знали все, что происходит в офисе, ведь для юристов офис — это второй дом, в котором они проводят много времени. Для нас важно поддерживать внутреннее ощущение того, что люди не только хорошо проинформированы, а являются частью происходящего, влияют на изменения, их инициируют. Ведь корпоративная жизнь не может навязываться в одностороннем порядке.

Юристы-это интеллектуалы, которые имеют собственное мнение и позицию по всему происходящему. Для нас важно предоставить возможность говорить, выражать свое мнение, комментировать, инициировать и задавать тон в корпоративной жизни.

Для отдыха мы всячески поощряем участие в корпоративных челенджах, флешмобах, командных играх, онлайн-квестах. Такие активности являются отличной возможностью узнать о совместные интересы коллег, а главное — больше общаться друг с другом и не только о работе

Юрченко Юрий Иванович -> Всем, Юристы по хозяйственному законодательству и арбитражу, Регистрация и ликвидация предприятийи еще 3 получателя
05.05.2020 11:02
Налоговые послабления не для всех
Настоящем мировой цивилизации состоит из быстрых и решительных действий, направленных на преодоление эпидемии коронавирусной инфекции, поддержания финансовой платежеспособности граждан и компаний, содержание функционала государственных институтов в карантинных условиях.

Поскольку уменьшение объемов производства, сокращение работников, рост количества банкротств стало в мире новой реальностью, большинство стран, в том числе и Украина, объявили о поддержке бизнеса.

Например, программа преодоления кризиса в Италии рассчитана на выпуск облигаций, которые должны помочь преодолеть рецессию в экономике и покрыть дефицит расходов на медицинскую отрасль. Эту же идею поддержали Франция, Испания и другие страны.

До моратория на возбуждение дел о банкротстве как со стороны должников, так и со стороны кредиторов удалась Германия. Австрия ограничилась продлением срока обращений о банкротстве и реструктуризации компаний. Наибольший фокус внимания правительства Латвии пришелся на годовые налоговые каникулы. В Литве предоставляют налоговые льготы работодателям при условии сохранения рабочих мест, а средства для этого выделяют из государственного резерва. Правительство Эстонии снижает акциз на энергетические ресурсы, рефинансирует кредиты и отсрочивает уплату налогов. В других постсоветских странах внедряются подобные мероприятия по удешевлению кредитов, поощряются налоговые каникулы, проверки приостанавливаются бизнеса, осуществляется социальная поддержка населения. При этом национальные валюты удешевляются, поэтому в большинстве постсоветских стран финансирование таких мероприятий планируются за счет кредитов МФО.

Безусловно, решение властей страны повлияют не только на наши системы здравоохранения, но и на экономику, политику и культуру.

От эффективности правительственного менеджмента, от слаженных совместных действий государственных учреждений и хозяйствующих субъектов, реакций общественности, а также мировой солидарности на протяжении этих нескольких недель зависит не только преодоление кризиса, но и наше будущее на годы вперед.

Следовательно, действия правительства должны быть быстрыми, но также учитывать и их последствия в долгосрочной перспективе, поскольку временные меры, как правило, остаются дольше, чем заканчивается чрезвычайная ситуация.

В Украине осуществлен ряд мероприятий, аналогичных европейским, по поддержке экономической стабильности, преодоления последствий пандемии и кризиса, вызванного карантином. Среди них в частности и те, которые предусмотрены Законом Украины от 30.03.2020 № 540-IX «О внесении изменений к некоторых законодательных актов Украины, направленных на обеспечение дополнительных социальных и экономических гарантий в связи с распространением коронавірусної болезни (COVID-19)», вступившим в силу 02 апреля 2020 года. Этим Законом внесены изменения в Налоговый, Таможенный и Хозяйственный кодексы Украины для ослабления налогового давления на субъектов предпринимательства и для поддержки медицинской отрасли.

Если подробнее, то Законом увеличен предел объемов доходов в течение календарного года с 300000 грн до 1000000 грн физических лиц-предпринимателей, которые отнесены к первой группе налогоплательщиков, аналогично с 150000 грн до 5000000 грн для второй группы и с 5000000 до 7000000 грн для третьей группы субъектов хозяйствования.

Согласно Переходных положений Налогового кодекса Украины в новой редакции предусмотрено, что при реализации права на налоговую скидку по результатам 2020 года будут включены суммы средств или стоимость в полном объеме без каких-либо ограничений лекарственных средств для оказания медицинской помощи больным, дезинфекционных средств, антисептиков, медицинского оборудования, товаров по перечню, определенному КМУ и др, которые добровольно перечислены организациям, которые реализуют государственную политику в сфере здравоохранения.

Временно, во время определения объекта обложения налогом на прибыль, за налоговые отчетные периоды 2020 года за заведениями здравоохранения государственной и/или коммунальной собственности и лицами, уполномоченными на осуществление закупок в сфере здравоохранения и являющихся плательщиками налога на прибыль, финансовый результат их деятельности для налогообложения уменьшается на сумму доходов, определенных в результате получения ими денежных средств или товаров для оказания медицинской помощи больным.

В свою очередь, временно, до 31 мая 2020 года, акцизный налог взимается по ставке 0 грн за 1 литр 100-процентного спирта этилового, который используется для производства дезинфекционных средств.

Налоговые каникулы сроком с 1 марта по 31 марта 2020 года предусмотрено относительно платы за землю (земельный налог и арендная плата за земельные участки государственной и коммунальной собственности) за земельные участки, находящиеся в собственности или пользовании, в том числе в условиях аренды, физических или юридических лиц и используемые ими в хозяйственной деятельности.

В то же время установлено, что плательщики платы за землю, которые определят налоговые обязательства по плате за землю на основании налоговых деклараций, уплачивают налоговое обязательство за налоговый период – апрель 2020 года в полном объеме в срок до 30 июня 2020 года.

Кроме того, в период с 1 марта по 31 марта 2020 года, не являются объектами налогообложения налогом на недвижимое имущество, отличное от земельного участка, объекты нежилой недвижимости.

Этот антикризисный Закон дополнил Переходные положения Налогового кодекса Украины положениями, предоставив органам местного самоуправления в 2020 году право принимать решение об уменьшении ставок единого налога без учета принципа стабильности, предусмотренного п.п. 4.1.9 п. 4.1 и п. 4.5 ст. 4 и положениями относительно обнародования решений, которыми установлено налоги и сборы (пп.12.3.4 п. 12.3 ст. 12 НКУ).

Также Законом установлен мораторий на проведение документальных и фактических проверок в период с 18 марта 2020 года по 31 марта 2020, однако мораторий не распространяется на санкции за нарушение начисления, декларирования и уплаты налога на добавленную стоимость, акцизного налога, рентной платы.

То есть Закон не освобождает плательщиков от уплаты НДС и от применения к ним финансовой ответственности за непредставление (несвоевременное представление) налоговой отчетности по НДС, неуплату (несвоевременную уплату) налоговых обязательств по НДС.

В то же время камеральные проверки налоговой декларации за отчетные периоды марта – мая 2020 года могут быть проведены в течение 60 календарных дней, наступающих за последним днем предельного срока их представления, а если такие документы были предоставлены позднее – за днем фактического представления.

Еще до этого Закона предусмотрено освобождение от начисления исчисления и уплаты единого социального взноса для физических лиц-предпринимателей, которые проводят независимую профессиональную деятельность, и членов фермерских хозяйств.

Достаточны ли введены меры поддержки бизнеса и приведут ли они к действенных результатов, покажет время.

С одной стороны период налоговых каникул выглядит достаточно коротким, поскольку отсутствует срок адаптации и восстановления хозяйствующих субъектов. С другой же стороны, цифры от поступления в бюджет налога на прибыль в 2020 году будут достаточно низкими и не перспективными.

Введение же моратория на осуществление проверок на период карантина также не приведет к ожидаемому ослаблению налогового давления, поскольку большинство предприятий в настоящее время приостановили свою хозяйственную деятельность.

Кроме того, представляется, что при таких условиях местные бюджеты испытывают чрезмерное финансовое бремя, поскольку отрасли, которые питают эти бюджеты, частично находятся на карантине, для других – установлены налоговые каникулы.

Меры описаны выше, установлены Законом. Вместе с тем в парламенте находятся законопроекты, принятие которых поддержка предпринимателей и граждан Украины сможет расшириться и увеличится.

Итак, эпидемия коронавирус — это важный гражданский тест, и от того, как мы его сдадим, зависит, в какой реальности мы окажемся после выхода из «коронавирусной лихорадки».


Третьякова Татьяна Юрьевна -> Всем, Юристы по хозяйственному законодательству и арбитражу
21.04.2020 15:35
Банкротство компаний в период пандемии COVID-19: миф или реальность?
Невозможность поддерживать финансовую ликвидность компании, уменьшение объемов производства и сокращение работников – это не миф, а новая реальность, с которой нам, увы, приходится мириться. Приведет ли распространение эпидемии коронавирус к росту числа банкротств и будет отвечать директор по долгам компании за несвоевременное обращение в суд об открытии дела о банкротстве?

Сегодня, в силу стремительного распространения пандемии, бизнес может столкнуться с беспрецедентным темпом роста количества банкротств. В условиях потери ликвидности и отсутствия оборотных активов для погашения текущих обязательств – угроза неплатежеспособности становится все более реальной. Большинство европейских стран уже объявили о поддержке бизнеса. Налоговые каникулы, реструктуризация задолженности, льготное кредитование – это тот пакет антикризисных мер, который может способствовать сохранению бизнеса. Впрочем, принятые меры помогут минимизировать риск потенциальных банкротств, и что делать директору предприятия с угрозой неплатежеспособности здесь и сейчас?

Неплатежеспособности в условиях пандемии?

На фоне борьбы с коронавирусом большинство стран мира уже прибегли к таких беспрецедентных мер, как введение "моратория на возбуждение дел о банкротстве", увеличение срока для обращения в суд, или вообще освобождение директоров от обязанности обращения в суд с угрозой неплатежеспособности. Так, Германия временно как освобождает должников от обязанности обращения в суд в связи с неплатежеспособностью, при условии, что такая неплатежеспособность вызвана пандемией и существуют возможности реструктуризации компании, так и кредиторов от права инициировать дело о банкротстве. Зато, Австрия ограничилась только продлением срока, в течение которого руководители должны обратиться в суд и инициировать дело о банкротстве (с 60 до 120 дней), при условии, что такая неплатежеспособность была вызвана пандемией. При этом риск персональной ответственности руководителей/учредителей по долгам компании никуда не исчезает.

В России, например, авиаперевозчики и туристические компании, которые столкнулись с финансовыми трудностями, в результате получают не только налоговые льготы от государства, но и "мораторий на банкротство". И это не удивительно, ведь снижение денежных резервов авиакомпаний через многочисленное отмена рейсов приведет к невозможности выплаты долгов, а значит и к технических банкротств. По данным CAPA (Centre for Aviation), до конца мая 2020 г. может наблюдаться беспрецедентный темп увеличения банкротств большинства мировых авиалиний. Как это уже случилось с британской авіакомпаніє Flybe, которая объявила себя банкротом, не справившись с экономическими трудностями из-за коронавирус.

Что ожидать в Украине?

Большинство компаний уже столкнулись с угрозой неплатежеспособности, другие же пытаются минимизировать риски. Впрочем следствие остается для всех один – реальная ответственность менеджмента по долгам компании. В Кодексе из процедур банкротства идет речь о том, что солидарная (по всем долгам компании) ответственность менеджмента компании наступает в том случае, когда бизнесу грозит неплатежеспособность (ч. 6 ст. 34 Кодекса из процедур банкротства). В силу отсутствия изменений в Кодекс из процедур банкротства на период пандемии, менеджмент компании (директор/члены дирекции) продолжает отвечать по долгам компании за несвоевременное обращение в суд в случае возникновения угрозы неплатежеспособности.

Как определить угрозу неплатежеспособности в условиях пандемии?

Ответ будет однозначным – такая же, как и до момента распространения эпидемии. Так, угрозой неплатежеспособности является ситуация, когда удовлетворение требований одного или нескольких кредиторов приведет к невозможности исполнения денежных обязательств должника в полном объеме перед другими кредиторами (ч. 6 ст. 34 Кодекса из процедур банкротства). С экономической точки зрения текущей неплатежеспособностью считается такое состояние компании, когда средств и высоколиквидных активов (готовых товаров, дебиторской задолженности и тп.) недостаточно для расчета со всеми кредиторами, срок уплаты денежных обязательств перед которыми уже наступил (текущие обязательства). Следовательно, если у компании текущих обязательств больше чем ликвидных активов, это свидетельствует, что бизнесу угрожает банкротство, а риск для директора разделить весь груз ответственности по всем долгам компании становится более, чем реальным.

Как минимизировать риск ответственности директора по долгам компании?

Выживание бизнеса в сегодняшних условиях - это о гибкости и постоянном изменении форматов. Менеджмент компаний должен жить в условиях раннего реагирования на потенциальные финансовые сложности, с которыми в условиях пандемии они могут столкнуться. Проведение переговоров с контрагентами, обсуждение новых условий сотрудничества на период пандемии или своевременное уведомление о невозможности исполнения текущих обязательств, срок которых наступил или впоследствии наступит, в связи с форс-мажорным обстоятельством (Законом № 3219 карантин отнесено к форс-мажорных обстоятельств при наличии соответствующего сертификата ТПП Украины). При условии, что никаких договоренностей достигнуто не было, роль менеджмента заключается в регулярном мониторинге финансовой отчетности компании и принятии предупредительных мер. Впрочем, если избежать неплатежеспособности так и не удалось, директор (дирекция) вынужден обратиться в суд с заявлением об открытии дела о банкротстве.

В целом бизнеса, который постоянно держит руку на пульсе и регулярно отслеживает изменения в финансовом состоянии компании, нечего бояться. Впрочем следует помнить, что даже факт распространения пандемии не освобождает директора (дирекцию) от обязанности сообщить об угрозе неплатежеспособности участников компании и в течение месяца обратиться в суд с заявлением об открытии дела о банкротстве.
Энгельманн Йоханнес -> Всем, Иммиграционные юристы, Адвокаты и юристы стран Западной Европы
15.04.2020 09:32
Мы в ответе и отвечаем за тех, кого приручили
Если вы подберёте на улице дворовую собаку и накормите её,
она никогда вас не укусит.
В этом и состоит разница между собакой и человеком.“
Марк Твен

Собаки (после кошек) считаются самыми любимыми животными у жителей Германии. Правила содержания собак не подлежат стандартизованным государственным нормам в Германии, но отдельные федеральные земли самостоятельно устанавливают законодательные нормы. Кроме того, существуют муниципальные правила, которые определяются общинами земель на основе данных нормативных актов. Таким образом, правила могут различаться не только в отдельных федеральных землях, но и в разных муниципалитетах друг друга. Например, в Берлине на ошейнике собак должны быть указаны имя и адрес владельца, а также есть обязательная маркировка микрочипом в соответствии со стандартом ISO. По общему правилу, желающим завести собаку в Германии сначала необходимо зарегистрировать животное в налоговой инспекции по месту жительства. После этого хозяин получит регистрационный номер на подвеске (Hundemarke), без которого гулять с питомцем будет нельзя.

Согласно § 833 Гражданского кодекса Германии (нем. Bürgerliches Gesetzbuch, BGB), владелец животного в полной мере несет ответственность за нанесенный им ущерб. Это касается как ранения людей и других животных, так и причинения материального ущерба. При этом не требуется доказывать особую вину владельца животного. От ответственности освобождаются только те животные, с помощью которых их владелец зарабатывает себе на жизнь, например, рогатый скот фермера. В некоторых федеральных землях владелец животного обязан по закону оформить страховку об ответственности за нанесение кому-либо ущерба, принадлежащего ему животным (Tierhalter-Haftpflichtversicherung).

Кроме того, в Германии действуют достаточно строгие правила относительно порядка выгула собак. В большинстве городов Германии любых собак запрещено спускать с поводка в общественных местах. У входа в магазины часто можно увидеть надпись: “Собакам придется подождать снаружи”. Но даже если этой таблички нет, появление с собакой без поводка в магазинах строго запрещено. Кроме того, вольное перемещение «лучших друзей» запрещено также в общественном транспорте, на территории больниц, детских садов, школ, вузов, в местах проведения народных праздников и большого скопления людей, а также на озелененных территориях. В некоторых регионах запрет на выгул собак без поводка действует в определенное время даже в загородных районах, когда собаки могут потревожить диких животных. За нарушение всех этих правил владельцам грозит внушительный штраф в размере до 600 евро. Причём, сумма эта не просто теоретическая: штраф с владельцев взимается на практике нередко.

Клиентами нашей адвокатской канцелярии нередко являются граждане как пострадавшие от чужих домашних животных, так и владельцы питомцев, причинивших ущерб. Об одном из подобных случаев мы расскажем в данной статье.

Клиенткой нашей адвокатской канцелярии стала пожилая женщина по имени Ирина (имя было изменено). Женщина уже долгое время жила одна и для того, чтобы скрасить суровые будни, она решила завести домашнее животное, а именно собаку породы английский мастиф, по кличке Скиппер. Скиппер жил у Ирины уже несколько лет, за это время они успели привыкнуть друг к другу и стать практически родными. Разумеется, у них были свои ежедневные ритуалы. Каждое утро, днем и вечером Ирина выходила в ближайший парк на прогулку со Скиппером. Надо сказать, что и хозяйка, и собака получали большое удовольствие от таких прогулок. Поэтому гуляли они в любую погоду подолгу, никуда не торопясь, обходя все любимые тропинки и окрестности парка. Бывало, что наша клиентка, если видела, что поблизости никого нет, отпускала собаку с поводка, чтобы Скиппер в волю порезвился и выплеснул накопившуюся энергию. Тот вечер, в который произошла случившаяся история ничем не отличался от предыдущих. Ирина гуляла со Скиппером по парку и наслаждалась яркими красками осени. К сожалению, данная идилия была неожиданно нарушена. На полянке, где находилась клиентка вышел мужчина тоже в сопровождении собаки. Обычно Скиппер любил «знакомиться» и «общаться» с другими домашними питомцами, но тут явно что-то пошло не так. Собака нашей клиентки, гуляющая без поводка, подбежала ко второй собаке. Ирина не заподозрила ничего дурного пока две собаки неожиданно не сцепились в ожесточённой драке. Оба хозяина, разумеется, бросились разнимать своих бойцов, но это оказалось не настолько просто, как хотелось бы. В результате данной потасовки пострадали все – две собаки получили повреждения примерно одинаковой степени тяжести, также немного пострадали и хозяева – в процессе разнимания любимцев они оба получили синяки и ушибы, а также несколько глубоких царапин. Шокированная данной ситуацией Ирина поспешила ретироваться домой, после чего незамедлительно отправилась со Скиппером в ветеринарную клинику для оказания первой помощи. К счастью, ничего серьёзного обнаружено не было, и собака сильно не пострадала. Позже дома она самостоятельно обработала и свои раны, также не обнаружив ничего особо серьёзного. Она тогда достаточно опрометчиво посчитала, что досадный инцидент будет на этом исчерпан, но всё оказалось гораздо сложнее. Буквально через две недели после данного случая женщина получила письмо – претензию, подготовленную адвокатом владельца второй собаки с требованием возместить материальный ущерб, причинённый мужчине в результате повреждения, принадлежащего ему имущества, в данном случае животного, в размере 2.000 евро. Кроме того, хозяин «пострадавшей» собаки требовал возмещения ущерба, понесённого в результате причинения вреда его здоровью в размере 1.000 евро, а также морального ущерба в размере 500 евро. Ирина, не зная как правильно поступить в данной ситуации, по совету знакомых, приняла правильное решение обратиться в нашу канцелярию за консультацией.

Адвокат по гражданским делам, во-первых, внимательно выслушал клиентку, попросив подробно описать все обстоятельства произошедшего, а во-вторых, на основании полученной информации, внимательно проанализировал действующее законодательство и судебную практику по подобным делам. По общему правилу получалось, что ответственность за действия домашних животных должны нести их владельцы. Если подрались два домашних животных не «производственного», а «развлекательного», а не «практического» назначения, то их вина распределяется пополам. Однако, если при такой драке с какой-то из сторон имелись особо отягчающие обстоятельства, то при расчёте ущерба они в обязательном порядке должны были приниматься в расчёт. В случае с нашей клиенткой, нужно было учесть, что её собака была на прогулке без поводка, что идёт в разрез с установленными в Германии правилами. Поэтому было необходимо признать, что большая часть вины за «драку» приходилась на долю нашей клиентки. Тем не менее, важным оставалось то, что, так как в драке участвовали две собаки, то ответственность их хозяев должна быть распределена пропорционально. В нашем случаев, с учётом указанных обстоятельств дела, хотя ответственность Ирины была более значительна, чем ответственность владельца второй собаки, она не лежала полностью на ней. Кроме того, собака нашей клиентки тоже пострадала, в связи с чем наша клиентка в свою очередь понесла ущерб в форме расходов на лечение последней. Итак, по предложению адвоката нашей канцелярии, было решено подготовить ответное письмо на полученную Ириной претензию. В данном ответном письме после приведения вышеуказанных обоснованных доводов, а также доказательств того, что собака нашей клиентки также значительно пострадала, предлагалась урегулировать спор, признав сумму, подлежащую возмещению нашей клиенткой равной 900 Евро. Более того, так как моральный ущерб в отношении хозяина второго животного доказан не был, то он был исключён из изначального требования и не подлежал возмещению. После нескольких раундов обмена письмами и телефонных переговоров с противоположной стороной, соглашение между сторонами было достигнуто. Стороны подписали соответствующий документ, отражающий данные договорённости, в письменной форме. Клиентка осталась довольна сделанной нами работой и спросила нашего разрешения обращаться в нашу канцелярию и в дальнейшем.

В завершении хотелось бы добавить, что к домашним животным в Германии, в том числе на уровне государства, относятся достаточно трепетно. Например, если у владельца нет возможности или желания продолжать содержать животное (например, владелец серьезно заболел), собаку, кошку можно сдать в приют, оплатив при этом какую-то сумму на его содержание. Так называемых "Домов животных" в Германии много, там работают волонтеры. Любой желающий может приходить по удобному ему графику чтобы общаться с животными, кормить и выгуливать их. Такая возможность используется и теми, кто не может завести собаку, так как живет в арендованной квартире. В подавляющем большинстве случаев арендодатель запрещает держать в квартире собак и кошек. Собак и кошек, попавших в "дом животных" можно приобрести за символические деньги 50-100 евро. Эти деньги пойдут на покупку корма и уборку помещений. Мы, в свою очередь, желаем читателям нашей газеты иметь верных и преданных друзей, заботиться о братьях наших меньших, а если дело коснётся юридических нюансов – не откладывая обращаться в нашу адвокатскую канцелярию.

Все права защищены. При копировании и републикации статьи ссылка на первоисточник обязательна.
АДВОКАТСКАЯ КАНЦЕЛЯРИЯ ПРЕДСТАВЛЯЕТ ИНТЕРЕСЫ КЛИЕНТОВ НА ВСЕЙ ТЕРРИТОРИИ ГЕРМАНИИ

Энгельманн Йоханнес -> Всем, Семейные юристы, Адвокаты и юристы стран Западной Европы
15.04.2020 09:31
Воспитание ребёнка дело серьёзное, особенно когда подключается Jugendamt 
«Лучший способ воспитать хороших детей –
это сделать их счастливыми.»
О. Уайльд

Быть родителем – наверное, самая тяжелая и ответственная работа в мире. Многие чувствуют себя неуверенно и растерянно в отношении многих вопросов. Например, с какого возраста ребенок может оставаться дома один? Стоит ли брать с собой детей в поездки или на встречи? Конечно, в каждой семье есть свои правила и обычаи, однако поведение родителей в некоторых ситуациях регулируется законодательством.

В Германии, традиционно отличающейся строгими законами, правилами и порядками, у родителей, помимо прав, есть определённые чётко прописанные обязанности в отношении своих отпрысков. Одной из таких обязанностей родителей является обеспечение регулярного посещения ребёнком, достигшим шестилетнего возраста, школы. Это касается всех детей без исключения: в Германии школьная учеба является обязательным требованием: каждый школьник здесь должен окончить минимум 9 классов. Лишь достигнув своего совершеннолетия ему даётся выбор – учиться ли дальше или нет.

Положение, между прочим, хоть и выглядит очевидным, но в международной юридической практике совсем необязательно. Во многих развитых странах, в том числе и в других странах Европейского союза, аналога «школьной обязанности» не существует. Существует обязанность учиться, но выбор, где, чему и как, остается за учащимся или его семьей. В этих странах обязанность получения базового образования не связана с непременной обязанностью посещать государственную школу или приравненное к ней учебное заведение.

https://advokat-engelmann.de/index.php...rgerecht-4Чем же чревато нарушение данной обязанности, а также других важнейших обязанностей для родителей в Германии? То есть, что может произойти, если ребёнок, без уважительной причины не посещает регулярно школу?

В соответствии с немецким законом о правах и защите детей и законом о борьбе с беспризорностью, в каждом городе или районе Германии предусмотрено ведомство по делам молодежи (Jugendamt). Чаще всего деятельность данного ведомства ассоциируется с надзором за воспитанием детей в семьях, и необязательно эти семьи неблагополучные. Например, если в семьях возникают конфликтные ситуации, Jugendamt имеет полное право вмешаться и на первый раз провести разъяснительную работу с родителями, а, если не удается найти с ними общий язык, то, в крайнем случае, изъять ребёнка из семьи. Бывают и критические ситуации, скажем, в семье одна мама, и вдруг она заболевает и вынуждена лечь в больницу, а больше позаботиться о ребёнке просто некому. Тогда тоже приходится обращаться к помощи Jugendamt.

Основными же «клиентами» ведомства становятся неблагополучные семьи, условия содержания и воспитания ребёнка в которых не соответствуют установленным в Германии требованиям и правилам. В ряде случаев необходимость изъятия ребёнка из семьи определяется именно сотрудниками ведомства. Следовательно, решение принимается специалистами на основе их субъективных суждений о ситуации в какой-то конкретной семье. Об одном из подобных случаев и о том, как нам удалось помочь вернуть принудительно изъятого ребёнка в семью, мы расскажем в данной статье.

К нам в адвокатскую канцелярию обратилась достаточно молодая женщина, назовём её Антония. На первой консультации она поведала следующую «страшную» историю. Она переехала в Германию около десяти лет назад из Казахстана по программе «Поздние переселенцы». Примерно через два года жизни в Германии она встретила мужчину по имени Томас (имя было изменено), с которым у неё достаточно быстро завязались близкие отношения. Данные отношения развивались настолько стремительно, что девушка и сама не заметила, как оказалась в «интересном положении». Надо сказать, что рождение ребёнка, создание семьи или даже совместное проживание никак не входило в планы пары. Томас, поняв, что девушка серьёзно намерена сохранить беременность и родить от него малыша, очень быстро «исчез с радаров». Таким образом, все хлопоты, связанные с рождением сына и его воспитанием, целиком и полностью легли на плечи Антонии. Несмотря на все трудности, девушка была рада рождению малыша, которого она назвала Марк (имя было изменено). Однако, сводить концы с концами в одиночку было совсем непросто, одной государственной помощи для полноценного воспитания мальчика не хватало. Антония устраивалась то на одну работу, то на другую, таким образом маленькая семья худо-бедно существовала. Время бежало стремительно, наступил момент, когда Марку было пора идти в школу. Тут-то и начались основные проблемы, чуть не закончившиеся для семьи плачевно. В связи со сменой места работы Антония с сыном два раза, в течение учебного года, переезжала в разные районы города. Таким образом Марку, будучи ещё только первоклассником, пришлось уже два раза поменять школы. Помимо этого Антония, в силу своей занятости вопросом зарабатывания денег для семьи, не слишком заботилась о посещении мальчиком школьных уроков. Он очень часто пропускал занятия и обязательные школьные мероприятия, иногда с медицинскими справками, иногда – просто так. Разумеется, всё это самым негативным образом отражалось на успеваемости маленького Марка. Учитывая то, что он и так не очень хорошо говорил по-немецки, посещая школу всего 30 дней в течении полугодия, Марк едва ли мог ориентироваться в происходящем в школе и выполнять задания. Вся эта ситуация через некоторое время привлекла внимание директора школы, который, понаблюдав за процессом самостоятельно, посчитал своим долгом сообщить соответствующую информацию в Jugendamt. К сожалению, и без того непростые обстоятельства усугубились ещё и тем, что у Антонии появился новый молодой человек, который приехал в Германию из Армении на время отпуска. Антония за короткое время настолько успела к нему привязаться, что уговорила его остаться в Германии до окончания срока имеющейся визы, а когда пришло время уезжать домой – собрала в «охапку» себя и ребёнка и отправилась в след за новым любимым в Армению.

На этом история не закончилась, прожив несколько месяцев в Армении, девушка решила вернуться домой в Германию. С новым молодым человеком они решили пожениться, а затем добиться его переезда по программе воссоединения семьи. В результате данной «Санта-Барбары» ребёнок не посещал школу в Германии в течение нескольких месяцев подряд, что стало уже последней каплей, переполнившей чашу терпения сотрудников ответственного ведомства по делам молодёжи. Итак, семилетний ребёнок был забран сотрудниками ведомства прямо из школы и отправлен в местный детский дом. На повестке дня стоял вопрос о лишении матери родительских прав и передаче последних ведомству.

Антония со слезами на глазах умоляла помочь ей вернуть ребёнка в семью, убедительно говоря о том, что не представляет теперь своей жизни без родного Марка. Адвокат нашей канцелярии, специализирующийся на делах в области семейного права Германии, получив соответствующее поручение, взялся за данное дело. Он обратился с иском в суд по семейным делам (нем. Familiengericht) в Германии с исковым заявлением, основным требованием которого было возвращение мальчика в семью к его матери. Ключевыми доводами адвоката, представлявшего интересы клиентки на суде, были следующие:

- мальчик был еще достаточно маленький и его проживание в детском доме с чужими людьми могло нанести значительный ущерб его физическому и психическому развитию;

- пропуски школы Марком действительно были в большинстве случаев обусловлены его плохим самочувствием, что подтверждалось соответствующими медицинскими справками;

- во время проживания в Армении мальчик посещал школу, где проходил обучение на русском языке. Поэтому он смог бы быстро нагнать пропущенный материал в школе в Германии;

- Антония полностью осознала допущенные ошибки в воспитании и обещала обеспечить проживание ребёнка в семье с соблюдением всех установленных законом обязанностей;

- в город, где постоянно проживала наша клиентка в Германии, должна была в ближайшее время переехать её родная старшая сестра, готовая оказать помощь в хозяйственных вопросах и по уходу за мальчиком.

Все эти и другие аргументы были обоснованно приняты судом как достаточные для возвращения ребёнка в семью к родной матери, правда с некоторыми ограничениями:

- право принимать решение о выезде ребёнка из страны было оставлено за Jugendamt, у которого теперь находился заграничный паспорт Марка;

- ребёнок был теперь обязан после школы посещать дополнительные занятия каждый будний день с понедельника по пятницу в течение двух часов, что должно было обеспечить его более успешное изучение немецкого языка, социализацию и интеграцию в стране.

Как бы то ни было, основная цель была достигнута – мальчик вернулся домой к матери, которая имела право на дальнейшее воспитание сына. Мы пожелали нашей клиентке, которая, к слову сказать, долго благодарила нас за отлично выполненную работу, сил и мудрости – ведь вырастить полноценного счастливого человека, достойного члена общества совсем не простая задача. Всем читателям нашей газеты мы также желаем запастись терпением, силами и здравым смыслом при воспитании родных чад. Если же вам или вашим близким, вдруг, пришлось столкнуться с чем-то подобным, всегда ждём вас в офисе нашей многопрофильной адвокатской канцелярии.

Все права защищены. При копировании и републикации статьи ссылка на первоисточник обязательна.
АДВОКАТСКАЯ КАНЦЕЛЯРИЯ ПРЕДСТАВЛЯЕТ ИНТЕРЕСЫ КЛИЕНТОВ НА ВСЕЙ ТЕРРИТОРИИ ГЕРМАНИИ

Энгельманн Йоханнес -> Всем, Юристы по вопросам использования сети Интернет
15.04.2020 09:30
Шантаж в киберпространстве или чего следует остерегаться любителям «клубнички»
«Каждой ночи необходимо своё меню.»
Оноре Бальзак.
Истории мошенничества в киберпространстве не знают своих границ, здесь для аферистов открывается широкое поле деятельности. Наверняка уже любому известно, что о каждом из нас можно собрать массу информации, просто внимательно просмотрев нашу интернет-активность: любимые фильмы, музыканты и книги, список ближайших друзей и родственников, любимые места отдыха, планы на ближайшее будущее, текущий психологический фон, рабочее положение — всё это кусочки нужной мошенникам информации. Например, опытные хакеры могут элементарно угадать пароль от электронной почты, основываясь на психологическом профиле на основе on-line следа пользователя. Аферисты — аристократы преступного мира: они не используют против своих жертв силу и не запугивают, как это делают банальные бандиты. Часто они даже вовсе не нарушают закон и знают «четыреста сравнительно честных способов отъема (увода) денег» у населения — как великий комбинатор и идейный борец за денежные знаки Остап Бендер.

В последнее время в Сети набирает всё большую популярность sextortion (от англ. sex — секс и extortion — вымогательство). Мошенники и ранее использовали "утёкшие" данные мировых гигантов, когда в руки киберпреступников попали данные миллиардов пользователей. Например, в 2017 году Yahoo признала, что утечки из её баз данных скомпрометировали три миллиарда учётных записей. Другие крупные утечки касались Marriott International (500 миллионов клиентов), LinkedIn (164 миллиона), Adobe (153 миллиона), eBay (145 миллионов), Sony PlayStation Network (77 миллионов), Uber (57 миллионов) и Ashley Madison (31 миллион). Сейчас в сфере подобных преступлений существует новый вид вымогательства, когда мошенники угрожают обнародовать запись с веб-камер любителей порно, даже если те использовали во время просмотра режим "Инкогнито". Имеет преступник такую информацию или нет, как показывает практика, клиент не может определить. Но риск оказаться разоблачённым заставляет жертв попадаться на крючок мошенников. Злоумышленники часто отправляют на электронную почту жертвы письмо с паролем от компьютера или того самого сайта с «клубничкой». Они уверяют, что взломали устройство, получили доступ к камере и записали "шалости" жертвы по время просмотра порно.

Основная угроза со стороны киберпреступников — это обещание раскрыть сексуальные предпочтения жертвы, разослав компрометирующие письма всем контактам из записной книжки с компьютера или смартфона пользователя. Суммы выкупа колеблются от $1.000 до $1.500. Перевести деньги чаще всего предлагают на специальный счёт в биткоинах. Реакция жертв аферистов в таких случаях может быть самой различной: некоторые граждане, уверенные в своей непричастности к развлечениям подобного вида, просто игнорируют подобные «письма счастья», другие – пытаются вступить в переговоры с вымогателями с тем, чтобы выяснить, действительно ли у последних есть компрометирующая информация. Есть категория людей, которые, недолго думая, перечисляют затребованную сумму на озвученный счёт. Разумеется, правоохранительные органы разных стран пытаются бороться с подобными правонарушениями, в том числе используя инструменты для международного сотрудничества. Об истории, в которую оказался вовлечённым обратившийся к нам клиент, мы расскажем в данной статье.

Молодой человек по имени Сергей (имя было изменено) является гражданином Украины и постоянно проживает во Львове. Поводом для обращения в нашу адвокатскую канцелярию стало уголовное дело, возбуждённое против него в Германии по статье вымогательство. §253 Уголовного Кодекса Германии (нем. Strafgesetzbuch, StGB) определяет вымогательство следующим образом: принуждение лица к совершению какого-либо действия, претерпеванию неудобств или к бездействию с применением насилия или с угрозой причинения значительного вреда, с целью обогащения. Данное преступление наказывается лишением свободы сроком от одного года до десяти лет или значительным денежным штрафом.

В рамках такой схемы различным гражданам массово рассылались угрожающие письма с требованиями перевести крупную сумму на обозначенный мошенниками счёт в биткоинах под угрозой «разоблачения» их активностей на порно-сайтах. Видимо, в ряде случаев подобные запугивания действительно попадали «в точку», так как некоторые жертвы угроз действительно спешили заплатить требуемую сумму, боясь огласки и надеясь «выйти сухими из воды». Счёт в биткоинах, имеющийся у нашего клиента, попал в поле зрения сотрудников полиции, так как, по их данным, на него регулярно поступали денежные средства от людей, пострадавших от данного вида вымогательства. По утверждениям самого клиента, он понятия не имел о том, что такие схемы существуют, а тем более о том, что его кибер-кошелёк мог быть использован для преступных целей. Таким образом, молодой человек обратился к нашему адвокату, специализирующемуся на делах в области уголовного права в надежде восстановить справедливость и быть оправданным в том, чего он не совершал.

Адвокат, получив от клиента соответствующую доверенность на ведение дела, не теряя времени, приступил к работе. В первую очередь, были запрошены материалы дела в полиции. Выяснилось, что сотрудники уже давно работали над разоблачением субъектов данного вида организованной преступности, для чего использовали имеющиеся в арсенале правовые инструменты. Изначально Сергей собирался самостоятельно явиться на допрос в правоохранительные органы Германии и дать показания о том, что он не совершал преступления, в котором он в то время обвинялся. С одной стороны, он чувствовал себя достаточно уверенно, так как ничего противоправного он действительно не совершал. С другой стороны, по рекомендации адвоката, лучше было дождаться получения материалов дела до совершения каких-либо дальнейших действий. Нужно было знать, какими материалами и доказательствами располагают сотрудники прокуратуры для того, чтобы выбрать верную стратегию защиты нашего клиента.

Как выяснилось после получения запрошенных материалов дела, в данном кейсе полицейские воспользовались возможностью привлечения помощи сотрудников правоохранительных органов Украины. Такие меры для раскрытия преступлений возможны в рамках международного полицейского сотрудничества. Для поиска доказательств причастности нашего клиента к мошеннической схеме по запросу полицейских ФРГ сотрудниками полиции Украины в квартире Сергея был проведён обыск. Однако, в результате обыска и исследования информации на электронных носителях каких-либо доказательств того, что молодой человек был замешан в описанной выше мошеннической схеме найдено не было. Тем не менее, сотрудники прокуратуры Германии не спешили закрывать возбуждённое против Сергея уголовное дело, видимо рассчитывая всё же получить доказательства его причастности к мошеннической схеме позднее. По свидетельствам самого клиента, полученным адвокатом и затем изложенным в нашем ходатайстве, Сергей был активным участником торговли в интернет-пространстве, в частности на бирже криптовалют. Это специальная интернет-площадка, разработанная для торговли и обмена цифровых монет. Кроме этого, на данной бирже существовала возможность обменивать валюту на привычные деньги. Сергей, уже давно занимающийся трейдингом различными цифровыми активами, а также успешно торговавший денежными активами на Форексе, успешно зарабатывал деньги в Сети. При этом, он понятия не имел, что приобретённые им биткоины были ранее получены в результате мошеннической схемы. Таким образом, наш клиент совершенно неожиданно для себя стал фигурантом международного уголовного дела.

Тщательно проанализировав имеющиеся в деле материалы, адвокат, защищающий интересы Сергея, пришёл к выводу, что у сотрудников правоохранительных органов Германии не имеется достаточных доказательств причастности нашего клиента к мошеннической схеме, в участии в которой он обвинялся. Действительно, в результате оперативно-розыскных мероприятий, предпринятых сотрудниками полиции Германии с привлечением помощи сотрудников полиции Украины, не было обнаружено каких-либо существенных доказательств или улик, доказывающих участие Сергея в совершении преступления. В таком случае, с нашей стороны были достачные основания для ходатайства о закрытии правоохранительными органами Германии возбуждённого уголовного дела. Следовательно, адвокат, защищающий интересы клиента, подготовил обоснованное ходатайство в прокуратуру о закрытии уголовного дела за отсутствием состава преступления согласно ст. 170 Уголовно-процессуального кодекса Германии (нем. Strafprozessordnung, сокр. StPO). На основании данного ходатайства, как мы и ожидали, дело было закрыто, и уголовное преследование прекращено. Молодой человек, с плеч которого буквально «свалилась гора» поблагодарил нас за отлично и оперативно выполненную работу.

В завершении нашей статьи хотелось бы в очередной раз посоветовать нашим клиентам быть внимательными и осмотрительными, ведь наша вера в чудеса, потребность удовлетворить собственные амбиции или избежать нелицеприятной огласки в обществе является основной пищей для вымогателей и аферистов. Мошенники пользуются инстинктами и заблуждениями доверчивых граждан, порой делая на этом состояния. Преступные схемы становятся со временем всё более изобретательными и изощрёнными, для профессионалов криминального мира нет предела совершенству. Каждый из нас не застрахован и может попасться на удочку афериста или, как в данном случае, ни за что ни про что оказаться фигурантом уголовного дела. Помните, что ваши поспешные и порой ошибочные действия в подобной ситуации могут порой привезти к плачевному результату, даже если вы уверены, что ваша вина полностью отсутствует. Например, информация, данная вами на допросе по делу, может привезти к дополнительным вопросам и раскрытию сведений, озвучивание которых может вызвать негативные последствия. При этом, в случае признания вас виновными в совершении подобного преступления, может грозить внушительный денежный штраф или даже продолжительный срок лишения свободы. Мы искренне надеемся, что такая не весёлая участь обойдёт нас всех стороной, но всегда остаёмся к вашим услугам, так как знаем, что «жизнь прожить – не поле перейти».

Все права защищены. При копировании и републикации статьи ссылка на первоисточник обязательна.
АДВОКАТСКАЯ КАНЦЕЛЯРИЯ ПРЕДСТАВЛЯЕТ ИНТЕРЕСЫ КЛИЕНТОВ НА ВСЕЙ ТЕРРИТОРИИ ГЕРМАНИИ
Энгельманн Йоханнес -> Всем, Страховые консультанты, Юристы по хозяйственному законодательству и арбитражуи еще 2 получателя
15.04.2020 09:29
Суть конкурентных оговорок и ограничения их применения
«Если конкурент продает дешевле, чем вы, это демпинг,
если вы продаете дешевле — это массовое производство.»
Уилл Роджерс

Согласно одному из основных принципов гражданского права и договорных взаимоотношений, стороны договора свободны в выборе и согласовании его содержания и вправе самостоятельно определять условия договора, если это не идёт в разрез с императивными (запрещающими) нормами права. В данной статье мы расскажем о природе неконкурентных соглашений и о том, в каком случае заключение последних может быть признано не соответствующим действующим правовым нормам.

В деловой практике потенциальные участники одного и того же рынка товаров и услуг зачастую заключают неконкурентные соглашения. Само понятие "соглашение о неконкуренции" в научной литературе фигурирует под различными названиями, а также в виде определения его через основные признаки. Самый распространенный вариант - "соглашение о неконкуренции" - является дословным переводом правовой конструкции, существующей в странах Европы: non-competition clause (англ.), la clause de non-concurrence (франц.), patto di non concorrenza (итал.).

Соглашение сторон о неконкуренции в будущем может быть оформлено как в виде отдельного документа, так и в виде отдельной статьи договора, например, трудового или договора купли-продажи бизнеса. По своей сути такое соглашение означает, что после прекращения трудовых и деловых отношений работник, компаньон, представитель берут на себя обязательство не работать и не сотрудничать с конкурентами компании, а также не конкурировать самостоятельно.

Таким образом, соглашение о неконкурировании представляет собой:

  • Соглашение сотрудника не
        конкурировать с работодателем или бывшим работодателем, создавая
        конкурирующий бизнес. Одним из распространенных примеров в этом случае
        является технический сотрудник, обладающий знаниями об определенной
        области компании и использующий эти знания для формирования конкурирующего
        бизнеса.
  • Соглашение с кем-то,
        продающим бизнес, о том,
        чтобы он не конкурировал с покупателем этого бизнеса.

Вопрос о том, будет ли соглашение об отказе от конкуренции иметь юридическую силу, например, если дело дойдет до суда, активно обсуждается. В некоторых странах такие соглашения могут быть признаны документами, имеющими юридическую силу, хотя каждая ситуация рассматривается отдельно и делается вывод о том, насколько разумны требования. Поэтому, в случае если вы хотите заключить такое соглашение с вашим работником, владеющим определённой ценной информацией, или если вы купили готовый бизнес и опасаетесь активного переманивания клиентов продавцом, рекомендуем вам проконсультироваться с адвокатом, специализирующимся в области гражданского права.

В деятельности нашей канцелярии мы нередко получаем от клиентов поручения о составлении договоров или проверке их условий на соответствие законодательству. Также зачастую мы занимаемся защитой интересов обратившейся к нам стороны договора по уже действующим договорам и соглашениям. Об одном из интересных случаев из нашей практики мы расскажем в данной статье.

К нам обратился мужчина средних лет, назовём его Руслан. Долгое время он успешно владел и самостоятельно управлял экспресс-кафе Imbis, изготавливая и продавая там дёнеры, супы, салаты и другие продукты питания. После десяти лет ведения данного бизнеса Руслан принял решение продать его по выгодной цене и начать новое дело. Покупатель нашёлся достаточно быстро. Он предложил хорошую цену за кафетерий и желал оформить сделку, не откладывая в долгий ящик, в течение последующих двух недель. Наш клиент, получив данное предложение с весьма выгодной ценой, не особо вдаваясь во все прочие нюансы сделки поспешил акцептировать оферту, предоставив оформление юридической стороны вопроса на откуп покупателю. То есть составлением проекта договора купли-продажи бизнеса занимался исключительно покупатель. В итоге в проект договора была включена так называемая оговорка о неконкуренции, вводящая значительные ограничения на последующую трудовую и бизнес-деятельность продавца. До сих пор остаётся неизвестным, была ли составлена оговорка контрагентом Руслана по сделке осознано или же она просто «случайно» перекочевала из другого типового договора аналогичного вида, что в бизнес-практике не является большой редкостью. Однако, стороны «ударили по рукам» и подписали договор купли-продажи бизнеса, в котором «чёрным по белому» было обозначено, что продавец в течение 10 последующих лет был не в праве устраиваться на работу в какие-либо предприятия общественного питания или открывать свой новый бизнес в сфере общественного питания, без ограничения территории по району, то есть, во всём городе. Более того, за нарушение ограничений, содержащихся в данной оговорке, Руслану грозил значительный денежный штраф, который, в случае нарушения, должен был быть незамедлительно оплачен в пользу нового владельца бизнеса.

Как, верно, было замечено Британским политиком Уинстоном Черчиллем: «Лучший способ оставаться последовательным — это меняться вместе с обстоятельствами». Жизненные обстоятельства со временем изменились и у нашего клиента. Первые несколько лет после продажи успешного бизнеса он получал удовольствие от жизни, не особо переживая о доходах. Когда деньги стали медленно, но, верно, заканчиваться, в голову стали приходить новые мысли и идеи. Руслан опять захотел заниматься тем, в чём хорошо разбирался, а именно строил план об открытии нового кафетерия, на сей раз предлагающего блюда итальянской кухни. Тут он и решил внимательно перечитать ранее подписанный договор продажи старого бизнеса и неожиданно для себя обнаружил, что не сможет заниматься подобными видами деятельности в том городе, где он постоянно проживал, в течение ближайших семи лет. Оказавшись в столь неоднозначной ситуации, по совету приятелей, Руслан решил обратиться в нашу адвокатскую канцелярию за советом профессионала. Адвокат нашей канцелярии внимательно выслушал клиента и попросил его предоставить копию заключённого договора купли-продажи бизнеса, содержавшего оговорку «о неконкуренции». С одной стороны, лица, заключившие договор с данной формулировкой, действовали добровольно, без принуждения и были свободны при согласовании условий, тем более что они прямо не противоречили требованиям действующего законодательства. С другой стороны, условия любого соглашения или договора должны отвечать принципам разумности и справедливости и не ставить одну из сторон в заведомо проигрышное положение. Оговорка о неконкуренции, содержащаяся в договоре, заключённом нашим клиентом, содержала условия, неразумно и не обосновано ограничивающие трудовую и бизнес-деятельность последнего в течение столь значительного периода времени. Тщательно проанализировав применимые требования законодательства и судебную практику мы подготовили в адрес покупателя бизнеса Руслана развёрнутое письмо с предложением пересмотреть достигнутые в соглашении договорённости, ограничив территорию, срок и форму неконкурирования. Таким образом, контрагенту предлагалось подписать дополнительное соглашение к ранее заключённому договору, урегулировав раздел договора о неконкурировании с учётом прав и законных интересов второй стороны. В противном случае, как было обозначено адвокатом нашей канцелярии, мы были готовы отстаивать интересы нашего клиента в судебном порядке. В результате кропотливой работы нашего адвоката, после нескольких раундов обмена письмами с контрагентом, а также личных переговоров покупатель бизнеса Руслана принял, как мы уверены, самое верное решение пойти на компромисс. Итак, стороны опять сели за стол переговоров и с нашей помощью урегулировали новые условия о неконкурировании. В результате, после данных переговоров, наш клиент был вправе устраиваться на работу и заниматься собственным бизнесом в сфере общественного питания, если предприятие находилось в другом районе города и предлагало блюда других видов, не имеющиеся в меню кафетерия, ранее проданного нашим клиентом. То есть, Руслана теперь ничего не ограничивало открыть итальянскую пиццерию, что он и собирался в ближайшее время сделать в другом районе того же города.

В завершении данной статьи хотелось бы ещё раз обратить внимание наших читателей на то, насколько важным является активное участие в переговорном процессе при составлении договоров и грамотное согласование их существенных условий. Необходимо также всегда помнить о том, что-то, что кажется неважным или незначительным сейчас, может неожиданно стать краеугольным камнем в будущем. Также следует отдавать себе отчёт в том, что принцип "свободы договора" действует только по отношению к законным условиям сделок. Если условия направленные на ограничение конкуренции, незаконны или неоправданно в конкретной ситуации, принцип "свободы договора" к таким условиям неприменим. Простому обывателю не всегда легко разобраться в таких юридических аспектах самостоятельно. Если в подобной ситуации оказались вы или ваши близкие, всегда ждём вас в нашей адвокатской канцелярии, где поможем вам составить и согласовать с контрагентом выгодные для вас условия договора, а также урегулировать проблемы, возникающие в процессе его исполнения.

Все права защищены. При копировании и републикации статьи ссылка на первоисточник обязательна.
АДВОКАТСКАЯ КАНЦЕЛЯРИЯ ПРЕДСТАВЛЯЕТ ИНТЕРЕСЫ КЛИЕНТОВ НА ВСЕЙ ТЕРРИТОРИИ ГЕРМАНИИ
Энгельманн Йоханнес -> Всем, Адвокаты и юристы стран Западной Европы, Международные юристы, Иммиграционные юристы
15.04.2020 09:28
Как спасти беженца от депортации и получить право на работу по новому закону в Германии

«Кто сильно желает подняться наверх,
Тот придумает лестницу.»
Японские пословицы и поговорки
Как мы уже писали в наших предыдущих статьях, современная миграционная политика Германии направлена на активное привлечение в страну иностранцев. Активизация данного направления была вызвана тем, что в связи с возникшими в последние годы в Германии экономическими и социальными предпосылками, власти страны приняли ключевое решение внести значительные послабления в действующее в настоящее время миграционное законодательство. В рамках реализации данного направления миграционной политики Федеральное правительство решило снизить барьеры для иммиграции квалифицированных рабочих из стран, не входящих в Евросоюз. Уже в декабре 2018 года члены правящей коалиции договорились об основных правилах миграции рабочей силы. В июне 2019 законопроект был одобрен бундестагом в третьем чтении, а чуть позже — принят бундесратом. Закон о квалифицированной трудовой иммиграции (Fachkräfteeinwanderungsgesetz) позволяет легче мигрировать квалифицированным работникам из стран, не входящих в Европейский Союз. Это открывает двери немецкого рынка труда для иностранцев, с перспективой трудоустройства на постоянную работу. Ожидается, что новый закон увеличит ежегодный приток рабочей силы, примерно на 25 тысяч человек. Главные новшества, которые превращают Германию в иммиграционное государство — возможность любому специалисту с подтвержденной квалификацией достаточно легко въехать в страну, а также отмена привилегий для граждан Германии при найме на работу.

Несмотря на все послабления, нужно не забывать о том, что, чтобы иммигрировать в Германию, необходимо приготовиться к бюрократической волоките. Кандидату потребуется собрать с десяток, а то и больше документов. Ожидание самого разрешения на пребывание может быть дольше, чем поиск работы. С другой стороны, кандидаты, которые правильно собрали все документы, без проблем получают разрешение на переезд в Германию. Самое главное – внимательно изучить все требования для нужного типа иммиграции и подготовиться к ней заранее без лишнего волнения и спешки. Адвокаты нашей канцелярии, одним из основных направлений деятельности которой является миграционное право, регулярно занимаются сопровождением подобных кейсов. Нередко встречаются дела с «отягчающими обстоятельствами», требующие более тщательной проработки и подготовки исчерпывающего комплекта документов для устранения всех сомнений и негативных нюансов при рассмотрении дела. Об одном из подобных случаев мы расскажем в данной статье.

Нашим клиентом являлся молодой человек, назовём его Николай, гражданин Украины. Он первый раз въехал в Германию ещё в 2015 году, когда в регионе, в котором он проживал, развивались военные действия. Хотя его родной город не находился в непосредственной опасности, Николай решил уехать, не дожидаясь дальнейшего распространения военного конфликта. У молодого человека был определённый план – по приезду в страну он хотел получить статус беженца на основании того, что в том регионе, где он проживает идут военные действия. Так Николай и собирался переехать в Германию на ПМЖ. Данному смелому плану не было суждено осуществиться. Дело Николая долгое время рассматривалось в Федеральном ведомстве по делам миграции и беженцев в Германии (нем. Bundesamt für Migration und Flüchtlinge, BAMF). Всё это время он оставался в стране на основании специального временного разрешительного свидетельства, удостоверяющего его личность. К сожалению, молодой человек не смог предоставить достаточных доказательств и обоснований того, что ему в его городе угрожает реальная опасность, и возвращение на родину представляет значительные риски для жизни и здоровья. Поэтому его прошение об убежище было отклонено и нашему клиенту в течении одного месяца было необходимо вернуться в Украину, где в то время уже наступило относительное затишье. И в этот момент, молодой человек обратился в нашу адвокатскую канцелярию для того, чтобы мы представляли его интересы при обжаловании вынесенного решения в судебном порядке. Дело в суде тянулось достаточно долго, за это время обстановка в Украине стабилизировалась, в итоге, решение об отказе в убежище, при