Изменения в правах и обязанностях владельцев и управляющих GmbH в Германии в свете изменения закона о GmbH с 2008 года (MoMiG) Часть 1.

(V.Haupt & Partner представляет: Ваша правовая поддержка в Германии)

Закон об обществе с ограниченной ответственостью в Германии вступил в силу ещё в 1892 году. Как и определённые им отношения между сторонами и участниками общества он неоднократно подвергался корректировкам и приспособлениям к изменениям правовой в действительности. Последнее его изменение в ноябре 2008 года существенно повлияло на права и обязанности владельца и управляющего GmbH.

Закон о модернизации Закона о GmbH и о предотвращении злоупотреблений (MoMiG) приследует две основные цели: модернизацию Закона о GmbH(Mo) и предотвращение злоупотреблений (Mi).

Именно с целью предотвращения злоупотреблений на основе многолетней судебной практики в корпоративном праве на владельца и управляющего обществом были возложены новые обязанности и связанная с ними ответственность. О некоторых из них далее мой короткий обзор.

Ужесточение ответственности управляющего при использовании уставного капитала

Как определено в § 30 Абз. 1. ч. 1 GmbHG уставной капитал не подлежит выплате владельцам и при подобной выплате управляющий ответственен за это лично и неограничено. Исключение составляет лишь случай § 30 Абз. 1 ч. 2 GmbHG, когда управляющий может осуществлять выплаты владельцам, которые обеспечены т.н. полным и возвратным требованием. Таким образом управляющий обязан осуществлять контроль платёжеспособности (бонитета) владельца, обеспеченность требования возврата и определение процентной ставки в интересах общества. Таким образом речь идёт об обычных условиях займа. Кроме того при изменениях в платёжеспособности (бонитетности) владельца в период пользования таким «займом» управляющий обязан выполнять типичные действия, предусмотренные для кредитора. Так он наделён и должен пользоваться правом взыскания просроченных частичных платежей или процентов, а так же возможностью расторжения подобного «займа». Несоблюдение этих обязанностей, непользование этими правами или другие упущения в формальных действиях управляющего в рамках своей деятельности как управляющего GmbH рассматривается как нарушение принципов ведения дел в интересах общества и может иметь как следствие претензию со стороны того же общества о возмещении ущерба с управляющего в судебном порядке.

Парадокс в правовых отношениях между одним или несколькими владельцами общества и управляющим по принципу «заколдованного круга» или «патовой ситуации» для управляющего не редко становится вопросом выбора своей позиции при нескольких владельцах или управляющих.

Особенно необходимо так же выполнение требований § 43a GmbHG запрещаяющих управляющему распоряжение средствами уставного капитала в пользу руководителей, уполномоченных и других доверенных представителей.

Интересно в этой связи нововведение, позволяющее практиковать т.н. Cash-Pooling для ответвлённых компаний, что даёт возможность использовать уставной капитал в виде займов экономя при этом расходы на банковское финансирование. Ответственность управляющего так же предусмотрена при пользовании Cash-Pooling и при необеспеченности требования или других отклонениях в возврате он так же ответственен лично в полном объёме.

Кризисная ситуация и управление GmbH так же создают определённые правовые сложности в отношениях участников GmbH. Предоставление займа владельцу в кризиснй период для GmbH неизбежно может создать противоречивые ситуации для управляющего. На этот раз причиной подобной «патовой ситуации» является не действия самого управляющего, их правильность или неправильность, а его позиционирование в особых уловиях для GmbH.

Основана такая ситуация на конфликте интересов всего общества, положений о сохранности уставного капитала с одной стороны и интересов отдельных владельцев, которые вправе использовать займ. Так обязанность выполнения требования о займе с одной стороны и запрет выплат в кризисной ситуации с другой стороны (§ 64 GmbHG) являются сложным выбором управляющего, вне зависимости от корректности оформления и сопровождения самой процедуры управления уставным капиталом.

Как видно из вышеизложенного изменения в ответственности управляющего GmbH относятся к распоряжению им уставным капиталом и его отношений с членами общества. Соответственно изменены и требования к владельцам и членам GmbH. О новом в ответственности владельца и о требованиях к некоторым его действиям, а так же о других изменениях Закона о GmbH, как напр. введение новой формы с возможностю организации с уставным капиталом от 1 Евро в следующих публикаиях серии

V.Haupt & Partner: Ваша правовая поддержка в Германии.

Количество показов: 28948
Автор:  Vitaliy Haupt: немецкий русскоговорящий адвокат в Германии тел. 049-511-1613948