Налогообложение адвокатов: все, что следует знать

15.03.2019

Налогообложение адвокатов: все, что следует знать

Сколько именно адвокатов зарегистрированы, как физические лица-предприниматели, самозанятые лица и находятся в трудовых отношениях с предприятием или адвокатским объединением - неизвестно. Однако, наверное, это количество является значительным.

По определению, которое содержится в п.14.1.226. п.14.1 ст.14 Налогового кодекса Украины, самозанятое лицо - это налогоплательщик, который является физическим лицом - предпринимателем или проводит независимую профессиональную деятельность при условии, что такое лицо не является работником в пределах такой предпринимательской или независимой профессиональной деятельности. В свою очередь, независимая профессиональная деятельность - это участие физического лица в научной, литературной, артистической, художественной, образовательной или преподавательской деятельности, деятельность врачей, частных нотариусов, частных исполнителей, адвокатов, арбитражных управляющих (распорядителей имущества, управляющих санацией, ликвидаторов), аудиторов, бухгалтеров, оценщиков, инженеров или архитекторов, лиц, занятых религиозной (миссионерской) деятельностью, другой подобной деятельностью при условии, что такое лицо не является работником или физическим лицом-предпринимателем и использует наёмный труд не более четырех физических лиц.

Кроме того, жизнь и здоровье, имущество адвоката, как лица подверженного профессиональным рискам, должны быть застрахованы в соответствии с нормами действующего законодательства Украины. Подробнее о страховании в Украине можно ознакомиться на сайте Erv.Ua, перейдя по предложенной ссылке.

В соответствии с положениями ст. 65 НК Украины и ст. 178 НК Украины лицо, которое намерено осуществлять независимую профессиональную деятельность, обязана встать на учет в контролирующих органах по месту своего постоянного проживания как самозанятое лицо и получить справку о постановке на учет согласно ст. 65 НКУ.

Наиболее спорные моменты

Одновременное пребывание физического лица в трудовых отношениях и осуществления независимой профессиональной деятельности - уплата ЕСВ

Анализ. Законом Украины «О сборе и учете единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование" не урегулированы отношения по администрированию единого взноса при одновременном пребывании физического лица в трудовых отношениях и осуществления независимой профессиональной деятельности.

Из системного анализа норм этого закона следует, что целью сбора единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование является обеспечение защиты в случаях, предусмотренных законодательством именно прав физических лиц на получение страховых выплат (услуг) по действующим видам общеобязательного государственного социального страхования. Указанная цель достигается путем регулярной уплаты минимального страхового взноса.

В соответствии с п. 5 ч. 1 ст. 4 Закона Украины «О сборе и учете единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование» плательщиками единого взноса являются лица, осуществляющие независимую профессиональную деятельность, а именно научную, литературную, артистическую, образовательную или преподавательскую, а также медицинскую, юридическую практику , в том числе адвокатской, нотариальной деятельности, или лица, осуществляющие религиозную (миссионерскую) деятельность, другую подобную деятельность и получают доход от этой деятельности.

В то же время, согласно п. 1 ч. 1 ст. 4 Закона Украины «О сборе и учете единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование» плательщиками единого взноса являются работодатели: предприятия, учреждения и организации, другие юридические лица, образованные в соответствии с законодательством Украины, независимо от формы собственности, вида деятельности и хозяйствования, которые используют труд физических лиц на условиях трудового договора (контракта) или на других условиях, предусмотренных законодательством, или по гражданско-правовым договорам (кроме гражданско-правового договора, заключенного с физическим ой лицом - предпринимателем, если выполняемые работы (предоставляемые услуги) соответствуют видам деятельности согласно сведениям из Единого государственного реестра юридических лиц и физических лиц - предпринимателей), в том числе филиалы, представительства, отделения и другие обособленные подразделения указанных предприятий, учреждений и организаций, других юридических лиц, имеющие отдельный баланс и самостоятельно ведут расчеты с застрахованными лицами.

Вывод. Системный анализ п.п.14.1.226. п.14.1 ст.14 Налогового кодекса Украины и статей 4, 7 Закона Украины «О сборе и учете единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование» свидетельствует в пользу того, что лицо, которое проводит независимую профессиональную деятельность, в частности адвокатскую, считается самозанятым лицом и плательщиком единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование только при условии, что такое лицо не является наемным работником в рамках такой независимой профессиональной деятельности и она получает доход именно от такой независимой профессиональной д тельности.

Аналогичная правовая позиция изложена в Решении Ровенского окружного административного суда от 16 марта 2018 по делу №817 / 505/18 (19.06.2018 - вступления в законную силу).

Пребывание на учете в налоговой адвоката, зарегистрированного одновременно, как самозанятое лицо, и как физическое лицо-предприниматель

Анализ. Например, по делу № 815/244/18 коллегией судей Пятого апелляционного административного суда в постановлении от 20.12.2018 указано «если виды деятельности истца как физического лица-предпринимателя и лица, осуществляющего независимую профессиональную деятельность совпадают, то он не имеет обязанности "связи представления отчетности как лицо, осуществляющее независимую профессиональную деятельность, так как в таком случае будет иметь место двойной учет идентичной хозяйственной деятельности, а соответственно и двойное налогообложение, что противоречит принципам налогового законодательства».

Учет плательщиков единого взноса осуществляется в соответствии со ст. 5 Закона Украины «О сборе и учете единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование». Так, согласно ч. 1 ст. 5 этого Закона учет лиц, указанных в пунктах 1, 4, 5 части первой статьи 4 настоящего Закона (работодателей, физических лиц-предпринимателей, в том числе тех, кто выбрал упрощенную систему налогообложения, а также лиц, осуществляющих независимую профессиональную деятельность), ведется в порядке, установленном центральным органом исполнительной власти, который обеспечивает формирование и реализует государственную налоговую и таможенную политику ... Взятие на учет лиц, указанных в пунктах 1, 4, 5 части первой статьи 4 настоящего Закона, осуществляется органом доходов и сборов путем внесения соотв етствующих сведений в реестр страхователей.

В вышеуказанном деле истец уже был зарегистрирован как физическое лицо-предприниматель в соответствии с Законом Украины «О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц-предпринимателей и общественных формирований», а потому к нему не применяются положения ч.3 ст.5 Закона Украины «О сборе и учете единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование ».

Аналогичная позиция изложена в решении Ивано-Франковского окружного административного делу № 0940/2240/18 от 25.01.2019. В указанном решении суд отмечает, что поскольку истец зарегистрирован в соответствии с Законом Украины «О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц-предпринимателей и общественных формирований» как физическое лицо-предприниматель, к нему не могут применяться положения ч.3 ст.5 Закона Украины « о сборе и учете единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование ». Суд по указанному делу пришел к выводу, что истец, находясь на налоговом учете, как физическое лицо-предприниматель на упрощенной системе налогообложения, должен пребывать на налоговом учете, как физическое лицо-предприниматель с признаком осуществления независимой профессиональной деятельности, и вести единый налоговый учет и уплату налогов именно, как физическое лицо-предприниматель 3-й группы единого налога с зарегистрированными видами деятельности.

Важно обратить внимание на еще одно революционное решение по делу № К / 800/44702/14. Коллегия судей Высшего административного суда Украины пришла к выводу о том, что истец, состоит на учете в органе государственной налоговой службы как физическое лицо-предприниматель, не требует дополнительной регистрации в качестве самозанятое лицо, а его доходы, полученные от адвокатской деятельности в период пребывания на упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности, в силу требований статьи 6 Указа № 727/98 (на данный момент утратил силу) и пункта 297.1 статьи 297 НК Украины освобождаются от обложения налогом на доходы физических лиц.

Вывод. Позиция налоговой в данных правоотношениях заключается в том, что лицо, осуществляющее независимую профессиональную деятельность и одновременно осуществляет предпринимательскую деятельность, обязана находиться на учете как налогоплательщик и отдельно в качестве плательщика единого взноса, и вести разный налоговый учет и подавать в контролирующие органы различные виды налоговых деклараций и отчетов. Зато судебный орган встает на защиту налогоплательщика в данных правоотношениях.

Анализ и выводы. Право фискальной службы на получение документов от налогоплательщика определено ст. 20 Налогового кодекса Украины.

В соответствии с п 65.2. и п.п.65 3 ст. 65 НК Украины, учет самозанятых лиц осуществляется путем внесения в Государственный реестр физических лиц - плательщиков налогов записей о государственной регистрации или прекращения предпринимательской деятельности, независимой профессиональной деятельности, перерегистрацию, постановку на учет, снятие с учета, внесение изменений относительно самозанятого лица, а также совершение других действий, предусмотренных Порядком учета плательщиков налогов, сборов. Для постановки на учет физического лица, которое намеревается осуществлять независимую профессиональную деятельность, такое лицо должно подать заявление и документы лично (направить заказным письмом с описью вложения) или через уполномоченное лицо в контролирующий орган по месту постоянного проживания.

В соответствии с п 3 п. 6 8 раздела VI Порядка учета плательщиков налогов и сборов, если контролирующим органом по информации от другого государственного органа или при выполнении собственных функций оказывается физическое лицо, которое осуществляет независимую профессиональную деятельность, является зарегистрированной, но не состоит на учете в контролирующем органе , контролирующий орган сообщает такое лицо о необходимости подачи заявления для постановки ее на учет.

Статьей 117 НК Украины предусмотрена ответственность за нарушение установленного порядка постановки на учет (регистрации) в контролирующих органах. За непредставление в сроки и в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, заявлений или документов для постановки на учет в соответствующем контролирующем органе, регистрации изменений местонахождения или внесения других изменений в свои учетные данные, непредставление исправленных документов для постановки на учет или внесения изменений, представление с ошибками или в неполном объеме, непредставление сведений в отношении лиц, ответственных за ведение бухгалтерского учета и / или составление налоговой отчетности, согласно требованиям установленных настоящим Кодексом предусмотрена санкция для самозанятости этих лиц в размере 170 грн. В случае не устранения подобных нарушений или за те же действия, совершенные в течение года лицом, к которому были применены штрафы за такое нарушение, влекут за собой наложение штрафа на самозанятых лиц в размере 340 гривен. Также возможны доначисления со стороны фискального органа по поводу уплаты НДФЛ и ЕСВ.

Уплата ЕСВ в случае остановки адвокатом деятельности

Анализ. Это один из наиболее обсуждаемых и спорных вопросов уплаты единого социального взноса для лиц, не получают доходов, в том числе и для адвокатов.

Позиция налогового органа в данной категории правоотношений состоит в том, что на физическое лицо, является адвокатом, профессиональная деятельность которого приостановлена, действие положений Закона Украины «О сборе и учете единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование» и Порядка формирования и представления страхователями отчета о суммах начисленного единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование за временное неосуществления адвокатской деятельности, - распространяется. В связи с этим, адвокату необходимо подавать отчет о суммах начисленного дохода застрахованных лиц и суммах начисленного единого взноса и осуществлять уплату единого взноса на общих основаниях для лиц, осуществляющих независимую профессиональную деятельность, в том числе адвокатской.

В постановлении от 05. 11. 2018 по делу №820 / 1538/17 коллегия судей Верховного суда пришла к выводу о том, что действие положений Порядка учета плательщиков единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование, регулирующих особенности именно прекращение независимой профессиональной деятельности по соответствующими обязательствами, не может быть распространено на спорные отношения о приостановлении адвокатской деятельности.

В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 31 Закона Украины «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» право на занятие адвокатской деятельностью приостанавливается в случае подачи адвокатом заявления о приостановлении адвокатской деятельности.

Право на занятие адвокатской деятельностью останавливается: по основанию, предусмотренному пунктом 1 части первой настоящей статьи, - со дня представления совету адвокатов региона по адресу рабочего места адвоката соответствующего заявления адвоката (п. 1 ч. 3 ст.31).

Положениями ст. 32 указанного Закона установлено основания, при наличии которых прекращается право на занятие адвокатской деятельностью путем аннулирования свидетельства о праве на занятие адвокатской деятельностью.

Итак, правовым последствием приостановление права на занятие адвокатской деятельностью является невозможность занятия адвокатской деятельностью на определенный срок, в то время как влечет прекращение права на занятие адвокатской деятельностью является невозможность дальнейшего осуществления вообще, в связи с чем аннулируется свидетельство на занятие адвокатской деятельностью.

Истец осуществлял адвокатской деятельности и не получал дохода от такой деятельности, поскольку не имел всех определенных законом оснований для осуществления адвокатской деятельности, что свидетельствует об отсутствии обязанности уплаты единого взноса в него как самозанятого лица в понимании законодательства о занятости населения.

Вывод. Таким образом, законодатель различает понятия «остановки» и «прекращение» права на занятие адвокатской деятельностью. Указанные обстоятельства указывают на то, что понятие «остановки» и «прекращение» адвокатской деятельности имеют различную юридическую природу, и, соответственно, не являются тождественными, учитывая разный процедурный характер и особенности применения. Соответственно, от этого зависит и вопрос налогообложения адвокатов.

Количество показов: 1602