К вопросу государственной социальной защиты нотариусов и адвокатов

12.02.2017

К вопросу государственной социальной защиты нотариусов и адвокатов

На практике органы Фонда социального страхования достаточно часто отказывают нотариусам и адвокатам в выплате помощи в связи с утратой трудоспособности даже после истечения 5-ти дней, аргументируя свое решение тем, что в ч. 2 ст. 22 Закона Украины «Об общеобязательном государственном социальном страховании» указывается такая категория лиц, что законодательный механизм изначально предполагает уплату пособия работодателем, только после чего соответствующие функции осуществляет Фонд. С таким подходом нельзя согласиться.

Может ли государство воздержаться от оказания помощи нотариусам и адвокатам?

Стоит отметить, что нотариусы и адвокаты, в том числе и участвующие в работе юридической фирмы AS Legal, являются полноправными участниками системы обязательного социального страхования, а это означает легальную возможность получить весь предусмотренный законом комплекс социальной помощи. Формулу соответствующих правоотношений, закрепленную в Законе, можно обобщить в следующем: страховой случай = социальная помощь с момента его наступления.

Социальная помощь должна оказываться именно государством, об этом нам говорит ст. 46 Конституции, а также тот факт, что ЕСВ не является налоговым платежом, а поступает как целевой денежный взнос в публичных централизованных фондов с целью финансового накопления и возврата к его плательщика в форме социальной помощи в случае необходимости. Поэтому существование такого субъекта предоставления социальной помощи как работодатель следует рассматривать не более чем делегирования ему выполнение функции государства и только в тех отношениях, где такая фигура является возможной (трудовые взаимоотношения, в которых застрахованное лицо имеет статус работника). Таким образом, правовая модель, в которой предусмотрено работодателя, не только не может быть применена к нотариуса и адвоката, но и не имеет оснований вообще апеллировать к ней.

Зато в случае с упомянутыми лицами, необходимо обратиться к более базовых норм. Согласно принципу юридического равенства, такие лица не могут быть лишены возможности получить помощь наравне с другими гражданами начиная со дня наступления страхового случая. Также стоит отметить, что механизм реализации права на социальную защиту нельзя рассматривать только как обособленную статью закона (в том числе в. 22), поскольку он имеет характер значительно более широкой конституционно-правовой системы. Кроме того, в соответствии с теорией права и идей, закрепленных в Основном законе нашего государства, если буквальное толкование юридической нормы не позволяет ее реализовать в конкретных правоотношениях, нужно прибегнуть к другим видам толкования и обращения к более базовых правил поведения.

Согласно ст. 12 Закона «О общеобязательное государственное социальное страхование», средства, поступающие в Фонд от уплаты единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование, должны обеспечивать выплату застрахованным лицам материального обеспечения и предоставления социальных услуг, предусмотренных этим Законом. Согласно ст. 16 Закона, застрахованные лица имеют право на получение в случае наступления страхового случая материального обеспечения, страховых выплат и социальных услуг, предусмотренных этим Законом.

Одним из принципов страхования, согласно ст. 3 Закона и ст. 5 Основ законодательства о общеобязательное государственное социальное страхование, является обязательность финансирования Фондом расходов, связанных с предоставлением материального обеспечения, страховых выплат и социальных услуг, в объемах, предусмотренных настоящим Законом. Правовой принцип является не только идеей или декларацией, а реально действующей нормой права, которая в совокупности с другими указанными положениями позволяет говорить о том, что именно государство должно предоставлять нотариусам и адвокатам социальную помощь в связи с утратой трудоспособности, начиная с даты наступления соответствующего случая.

Позиция ЕСПЧ Дополнительным, но очень весомым юридическим аргументом к данному вопросу следует считать нормы Конвенции о защите прав человека и основополагающих свобод, которая является неотъемлемой частью Украинского законодательства, и их толкование в прецедентной практике Европейского Суда по правам человека. Так, согласно прецедентной практике ЕСПЧ, право лица на возмещение является имущественным правом. Согласно ст. 1 Протокола 1 к Конвенции, такое право является собственностью. Последняя, согласно позиции Суда, имеет автономное значение, которое не ограничено правами на физические вещи и не зависит от формальной классификации в национальном законодательстве. Собственностью может быть как «существующее имущество», так и активы, включая требования, в отношении которых лицо может утверждать, что она имеет по крайней мере «легитимные надежды» на их реализацию. «Легитимные надежды» по своему характеру должны быть более конкретными, чем просто нади; они должны основываться на законодательном положении или правовом акте, таком как судебное вердикт (решение по делу «Копеский против Словакии»). То есть право на получение социальной помощи в любом случае (в том числе в связи с временной потерей трудоспособности) является «легитимным чаяниям», поскольку это предусмотрено нормой закона.

Что касается отсутствия отдельного порядка предоставления социальной помощи нотариусам и адвокатам в связи с временной потерей трудоспособности, то согласно практики ЕСПЧ, принцип верховенства права требует, чтобы государство обеспечило правовые и практические условия для выполнения законов. Если же она является пассивной по этому и отказывает лицам в реализации их прав, мотивируя это тем, что отсутствует необходимый законодательный механизм, происходит нарушение государством ст. 1 Первого протокола к Конвенции путем вмешательства в право лица (дела «Броніовський против Польши», «Будченко против Украины»). Таким образом, отсутствие отдельного правового механизма предоставления нотариусам и адвокатам социальной помощи начиная с первого дня утраты трудоспособности не может считаться аргументом для отказа в ее предоставлении государством.

Однако, к сожалению, правовые подходы ЕСПЧ еще не стали частью административной практики в Украине. Поэтому обращение нотариуса или адвоката в соответствующем органе Фонда и апеллирование к ним практики Европейского Суда вряд ли будет успешным. Единственным выходом в таком случае может быть судебная защита. Согласно ст. 17 Закона Украины «О выполнения решений и применение практики Европейского суда с прав человека», при рассмотрении дел суды применяют Конвенцию и практику Суда как источник права. Судебное обращение может оказаться эффективным, но такой механизм получения социальной помощи очень сложно назвать цивилизованным. Поскольку каждая демократическое и социально ориентированное государство заботится о том, чтобы все ее граждане на равных условиях и в внесудебном порядке смогли получить гарантированные ею блага. Кроме того, сумма помощи может быть ниже расходы, связанные с судебным процессом. Таким образом, можно сделать вывод, что в нашем государстве существует необходимость законодательных корректив ст. 22 Закона Украины «О общеобязательное государственное социальное страхование» и предусмотреть непосредственно в ней механизма предоставления помощи в связи с временной утратой трудоспособности лицам, которые обеспечивают себя работой самостоятельно с даты наступления соответствующего страхового случая.

На какой размер соцпомощи может претендовать нотариус или адвокат, если он временно нетрудоспособен

Следующим очень важным вопросом, который возникает закономерно, размер пособия по временной нетрудоспособности и порядок его исчисления. Этому посвящена ст. 24 Закона «Об общеобязательном государственном социальном страховании». В частности, согласно данному положению, пособие выплачивается застрахованным лицам в зависимости от страхового стажа в таких размерах:

• 50% средней заработной платы (дохода) – застрахованным лицам, имеющим страховой стаж до 3-х лет;
• 60% средней заработной платы (дохода) – застрахованным лицам, имеющим страховой стаж от 3-х до 5-ти лет;
• 70% средней заработной платы (дохода) – застрахованным лицам, имеющим страховой стаж от 5-ти до 8-ми лет;
• 100% средней заработной платы (дохода) – застрахованным лицам, имеющим страховой стаж более 8 лет.

Сумма пособия по временной нетрудоспособности (включая уход за больным ребенком или больным членом семьи) в расчете на месяц не должна превышать размер максимальной величины базы начисления единого взноса, с которой уплачивались страховые взносы в Фонд.

Анализ указанной статьи дает основания утверждать, что законом предусмотрено лишь два обстоятельства, на основе которых следует определять размер пособия: продолжительность страхового стажа и размер заработной платы (дохода), с которой уплачен ЕСВ.

Также стоит обратить внимание на существование специального подзаконного акта, посвященного анализируемому вопросу, – Порядка исчисления средней заработной платы (дохода, денежного обеспечения) для расчета выплат за общеобязательным государственным социальным страхованием, утвержденного Постановлением Кабинета Министров Украины от 26.09.2001 г. №1266.

Согласно п. 3 Порядка, среднедневная заработная плата (доход, денежное обеспечение) исчисляется путем деления начисленной за расчетный период (12 календарных месяцев) заработной платы (дохода, денежного обеспечения), на которую начислен единый взнос на общеобязательное государственное социальное страхование и/или страховые взносы на соответствующие виды общеобязательного государственного социального страхования (далее – единый взнос и/или страховые взносы), на количество календарных дней занятости (в соответствии с видами страхования – период нахождения в трудовых отношениях, выполнения работ (услуг) по гражданско-правовым договорам, прохождения службы, осуществления предпринимательской или другой деятельности, связанной с получением дохода непосредственно от такой деятельности) в расчетном периоде без учета календарных дней, не отработанных по уважительным причинам (временная нетрудоспособность, отпуск в связи с беременностью и родами, отпуск для ухода за ребенком к достижению ею 3-летнего возраста и 6-летнего возраста по медицинскому заключению, отпуск без сохранения заработной платы).

Месяцы расчетного периода (с первого до первого числа), в которых застрахованное лицо не работало по уважительным причинам, исключаются из расчетного периода. Центральным элементом названного положения акта законодательства, на который следует обратить внимание, является то, что за основу исчисления размера дохода, на основе которого будет осуществляться выплата помощи, взят доход, полученный в течение расчетного периода, которым является календарный год. Согласно п. 4 ч. 8 ст. 9 Закона №2464 плательщики единого взноса, указанные в п. 5 ч. 1 ст. 4 этого Закона, обязаны уплачивать единый взнос, начисленный за календарный год, до 1 мая следующего года. Таким образом, следует сделать логический вывод о том, что если для нотариуса или адвоката произошел страховой случай, скажем в январе 2017 г., то расчетным периодом, который должен браться за основу, должен быть 2015 г., поскольку расчет за 2016 г., согласно нормам закона, он еще не совершал.

Несовершенство законодательной дефиниции страхового стажа с позиции реализации нотариусами и адвокатами прав на государственную социальную помощь

Интересной по данному вопросу является позиция органов, реализующих публичную административную компетенцию. Так, Минсоцполитики в своем письме от 12.03.2016 г. №72/18/99-16 отметил (аналогичная позиция выражена и Фондом в его разъяснениях), что для физических лиц плательщиков единого взноса, которые в 2015 г. были заключены договоры добровольного страхования, в расчетный период необходимо определять с учетом месяцев добровольного страхования. Таким образом, нотариусы и адвокаты, которые уплачивали ЕСВ на основе договоров добровольного страхования, приравненные к лицам, которые осуществляли соответствующие платежи на императивных началах. Позицию, указанную в предыдущем предложении, следует определить как правильную, поскольку действующие нормы профильных Законов предоставляют возможность определить статус только нотариуса как лица, подлежащего обязательному социальному страхованию (из системы добровольного страхования, как отмечалось, они исключены).

В то же время необходимо обратить внимание на то, что Закон Украины от 24.12.2015 №909-VIII «О внесении изменений в Налоговый кодекс Украины и некоторых законодательных актов Украины относительно обеспечения сбалансированности бюджетных поступлений в 2016 г.», осуществляя последнее, не внес коррективы в ст. 21 Закона «Об общеобязательном государственном социальном страховании», которые учитывали бы факт того, что нотариусы и адвокаты уплачивают ЕСВ не помесячно, а один раз в год.

На сегодня норма определяет, что страховой стаж – это период (срок), в течение которого лицо подлежало страхованию в связи с временной потерей трудоспособности и за который ежемесячно уплачены им и работодателем или им страховые взносы в сумме не меньше чем минимальный страховой взнос, кроме случаев, предусмотренных абз. 2 настоящей части.

Понятие страхового стажа, которое можно применить к нотариусов и адвокатов, содержится в ст. 9 Основ законодательства Украины о общеобязательное государственное социальное страхование. Соответственно, страховой стаж – это период (срок), в течение которого лицо подлежит общеобязательному государственному социальному страхованию и уплачиваются взносы (им, работодателем) на страхование, если иное не предусмотрено законодательством. Также представляется необходимым учет в указанных дефинициях периода добровольной уплаты страховых взносов.

Правительственная позиция в отношении применения размера минимальной заработной платы для исчисления размера соцпомощи Также нужно обязательно обратить внимание на то обстоятельство, что Министерство социальной политики в письме от 12.03.2016 г. №72/18/99-16 говорит о том, что расчет материального обеспечения физическими лицами-плательщиками единого взноса до окончания срока представления отчетности относительно сумм начисленного единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование необходимо производить из размера минимальной заработной платы на момент наступления страхового случая.

Такая же позиция была также воспроизведена Фондом социального страхования по временной потере трудоспособности в разъяснениях от 13.09.2016 г. с несколько более широким аргументацией. В частности, учитывая то, что расчет страховых выплат должен осуществляться на основании сведений, которые включаются в отчет, указанный в п. 32 Порядка, а также, что получение данных рабочими органами Фонда из Государственного реестра общеобязательного государственного социального страхования до завершения отчетного периода является невозможным, а потому расчет материального обеспечения физическими лицами-плательщиками единого взноса к моменту наполнения реестра необходимо осуществлять из размера минимальной заработной платы на момент наступления страхового случая. При этом с целью контроля за использованием средств Фонда таким лицам для перечисления материального обеспечения необходимо добавлять к заявления-расчета справку из территориального фискального органа об уплате единого взноса или копии квитанций об уплате единого взноса за расчетный период, а также копию листка нетрудоспособности.

Указанная позиция Министерства и Фонда не содержит никаких ограничений или оговорок относительно ее применения, скажем к групп лиц, которые не осуществляли отчислений ЕСВ, поэтому есть основания считать, что ее авторы имеют в виду всех лиц, которые обеспечивают себя работой самостоятельно.

Однако такой подход представляется сомнительным, то есть таким, что не может быть применен к нотариусов и адвокатов, которые уплачивали ЕСВ на случаи временной утраты трудоспособности в предыдущие годы до наступления страхового случая. Во-первых, ошибочным является апеллирование к отчету, предусмотренного п. 32 Порядка, утвержденного Постановлением КМУ №1266, поскольку такой документ, согласно соответствующей норме, формируется работодателем о суммах начисленной заработной платы (дохода, денежного обеспечения, помощи, компенсации). Нотариус или адвокат, в случае наступления временной нетрудоспособности выступает не как работодатель, поскольку он платил ЕСВ за самого себя, а не его работников. Суммы платежей в отношении последних в таком случае не берутся во внимание. К тому же нотариус и адвокат являются свободными в найме рабочей силы и могут этого не совершать, работать самостоятельно.

Во-вторых, позиция Министерства и Фонда не основано ни на нормах Законов, ни подзаконных нормативных актов. В-третьих, нотариусы и адвокаты уплачивают ЕСВ не из размера минимальной заработной платы, а с базы начисления ЕСВ в соответствии с их дохода, с учетом ограничений, установленных законом. Указанная сумма в подавляющем большинстве случаев значительно превышает размер минимальной зарплаты. Именно согласно произведенных отчислений в п. 3 Постановления КМУ №1266 и ст. 24 Закона «Об общеобязательном государственном социальном страховании» определяется размер пособия.

Также стоит обратить внимание на то, что согласно ст. 8 Закона «О сборе и учете единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование», размер единого взноса для каждой категории плательщиков, определенных этим Законом, а также пропорции его распределения по видам общеобязательного государственного социального страхования устанавливаются с учетом того, что они должны обеспечивать застрахованным лицам страховые выплаты и социальные услуги, предусмотренные законодательством об общеобязательном государственном социальном страховании. То есть уплата ЕСВ в определенном Законом размере обеспечивает нотариусам, адвокатам и другим застрахованным лицам возможность получить помощь от государства в нормативно определенном размере. Ограничения относительно уплаты социальной помощи, предусмотренные этими актами, рассчитаны на случаи недостаточности или отсутствии у лица страхового стажа.

Подводим итоги

Учитывая все указанное выше, можно сделать следующие выводы. Во-первых, согласно нормам законов, на сегодня нотариусы и адвокаты являются участниками, то есть застрахованными лицами, системы государственного социального страхования на основе принципа общеобязательности. Во-вторых, несмотря не отдельные законодательные недостатки, которые нужно исправить законодателю, нотариусы и адвокаты имеют в своем распоряжении правовые механизмы для получения социальной помощи от государства. В-третьих, размер и условия получения такой помощи не могут ограничиваться позицией административного органа, а регулируются исключительно актами законодательства.

Следовательно, в случае наступления страхового случая нотариусы и адвокаты, на равные с другими гражданами Украины, которые добросовестно уплачивают ЕСВ, имеют все основания требовать от государства выполнения им взятых на себя социальных обязанностей.


Количество показов: 1669
Автор:  Светлана Дунаевская частный нотариус Винницкого городского нотариального округа