Обжалование государственных закупок: специфика досудебного урегулирования

25.01.2016

Обжалование государственных закупок: специфика досудебного урегулирования

Осуществление государственных закупок вызывает высокий интерес общественности, поскольку на закупку товаров, в том числе и предметов пиротехники для организации праздничных мероприятий, работ и услуг для обеспечения потребностей государства и территориальной общины расходуются большие средства. Довольно часто государственные закупки ассоциируются с многочисленными нарушениями закона, конкурентной среды и коррупционными рисками. Если вы, участвуя в процедурах государственных закупок, столкнулись с такими фактами, тогда эта статья для вас.

Стоит заметить, что процедура государственных закупок возможно обжаловать тремя путями:

обратиться непосредственно к заказчику, генерального заказчика с требованием об устранении нарушения при проведении процедуры закупки;
направить жалобу в орган обжалования, которым является Антимонопольный комитет, согласно п. 17 ч. 1 ст. 1 Закона;
обратиться с административным иском в суд.

Ознакомимся подробнее с каждым видом обжалования.

I. Обращение непосредственно к заказчику, генерального заказчика с требованием об устранении нарушения при проведении процедуры закупки

Лицо, право или законный интерес которого нарушены вследствие решения, действия или бездействия заказчика, генерального заказчика, может обратиться к ним с требованием об устранении нарушения при проведении процедуры закупки.

Закон разграничивает понятия «жалоба», которая подается исключительно в орган обжалования и должна содержать информацию, определенную ч. 1 ст. 18 Закона и «обращение с требованием об устранении нарушения при проведении процедуры закупки», которое направляется заказчику, генеральному заказчику. Однако такое обращение, в понимании ч. 4 ст. 3 Закона «Об обращениях граждан», является по своей сути жалобой. Плата за подачу такой жалобы не взимается.

В Закон включены нормы, которые обеспечивают координацию для случаев, когда жалоба уже подана.

В случае получения заказчиком, генеральным заказчиком обращения с требованием об устранении нарушения при проведении процедуры закупки заказчик, генеральный заказчик имеет право на добровольной основе принять надлежащие меры, в том числе с приостановкой процедуры закупки, для урегулирования вопросов, указанных в обращении. Отправка обращения заказчику, генеральному заказчику не лишает лицо права обратиться с жалобой в орган обжалования. Заказчик, генеральный заказчик должны сообщить заявителю о решениях, принятых по результатам рассмотрения обращения, и одновременно (в течение одного рабочего дня со дня принятия такого решения) представить его вместе с обращением для публикации на веб-портале Уполномоченного органа. В случае подачи жалобы по той же процедуре закупки, которой касается обращение, заказчик, генеральный заказчик сообщают орган обжалования о принятых по этому обращению мероприятия.

Таким образом, учитывая, что Закон «Об осуществлении государственных закупок» не содержит в себе нормы, которые регулируют содержание такого обращения, порядок его представления, порядок и сроки рассмотрения, при обращении к заказчику, генерального заказчика с требованием об устранении нарушения во время проведения процедуры закупки уместно будет руководствоваться Законом «Об обращениях граждан».

II. Обжалование процедуры государственных закупок в Антимонопольный комитет Украины

В соответствии с ч. 3 ст. 8 Закона, Антимонопольный комитет как орган обжалования с целью беспристрастного и эффективной защиты прав и законных интересов лиц, связанных с участием в процедурах государственных закупок, создает постоянно действующую административную коллегию по рассмотрению жалоб о нарушении законодательства в сфере государственных закупок. Решение постоянно действующей административной коллегии принимаются от имени Антимонопольного комитета.

Постоянно действующая административная коллегия Антимонопольного комитета по рассмотрению жалоб о нарушении законодательства в сфере государственных закупок действует в составе 3-х государственных уполномоченных Антимонопольного комитета. Председатель постоянно действующей административной коллегии Антимонопольного комитета должен иметь высшее юридическое образование.

Указанная статья также содержит определенные ограничения относительно членства в постоянно действующей административной коллегии, а именно: член постоянно действующей административной коллегии, который является связанным лицом с субъектом обжалования или заказчиком, не может участвовать в рассмотрении и принятии решений по такой жалобе и должен быть заменен на время рассмотрения и принятия решения по такой жалобе другим государственным уполномоченным Антимонопольного комитета, который определяется Председателем Антимонопольного комитета.

Кроме указанных в Законе «Об осуществлении государственных закупок» норм, порядок деятельности постоянно действующей административной коллегии устанавливается также в соответствии с Законом «Об Антимонопольном комитете».

Порядок обжалования процедур закупки четко закреплен в ст. 18 Закона. Согласно ч. 1 этой статьи, жалоба в Антимонопольный комитет подается субъектом обжалования в письменной форме и должно быть подписано лицом, подающим, а также содержать следующую информацию:

• наименование органа обжалования;
• имя (наименование), место жительства (местонахождение) субъекта обжалования, а также номер средства связи, адрес электронной почты (при наличии);
• наименование, местонахождение, почтовый адрес заказчика, генерального заказчика, решения, действия или бездействие которых обжалуются;
• номер объявления о проведении процедуры, которое обнародовано на веб-портале Уполномоченного органа;
• основания подачи жалобы, ссылки на нарушение процедуры закупки или принятые решения, действия или бездействие заказчика, генерального заказчика, фактические обстоятельства, которые это могут подтверждать, дату, когда субъекту обжалования стало известно о таких решениях, действия или бездействие;
• требования субъекта обжалования и их обоснования;
• обоснования наличия нарушенных прав и охраняемых законом интересов по поводу решения, действия или бездействия заказчика, генерального заказчика, противоречащих законодательству в сфере государственных закупок и в результате которых нарушено право или законные интересы такого лица.

К жалобе прилагаются документы (при наличии), подтверждающие нарушение процедуры закупки или неправомерность решений, действий или бездействия заказчика, генерального заказчика.

Стоит отметить, что подача жалобы в орган обжалования не требует предварительного обращения к заказчику, генерального заказчика с требованием об устранении нарушения при проведении процедуры закупки.

Ч. 4 ст. 18 Закона регламентирует следующие особенности представления указанных жалоб в Антимонопольный комитет, в частности, жалобы подаются в орган обжалования не позднее чем через 10 дней со дня, когда субъект обжалования узнал или должен был узнать о нарушении его прав или законных интересов принятым решением, действием или бездействием заказчика, генерального заказчика, но до дня заключения договора о закупке.

Жалобы, касающиеся документации конкурсных торгов (квалификационной документации, запроса ценовых предложений), могут подаваться в любой срок после публикации объявления об их проведении, но не позднее чем за 4 дня до даты, установленной для представления предложений конкурсных торгов (квалификационных предложений) и не позднее чем за 3 дня до даты, установленной для представления ценовых предложений.

Жалобы, касающиеся принятых решений, действий или бездействия заказчика, генерального заказчика, произошедшие до истечения срока, установленного для подачи предложений конкурсных торгов (квалификационных предложений), подаются не позднее чем за 4 дня до даты, установленной для представления предложений конкурсных торгов (квалификационных предложений), но не позднее чем за 3 дня до даты, установленной для представления ценовых предложений.

Если в документации конкурсных торгов (квалификационной документации, запроса ценовых предложений) заказчиком вносились изменения по истечении срока, установленного для подачи предложений конкурсных торгов (квалификационных предложений, ценовых предложений) в объявлении о его проведении, не подлежат обжалованию положения документации, в которых изменения не вносились .

Если в орган обжалования была подана жалоба (жалобы) по обжалованию положений документации конкурсных торгов (квалификационной документации, запроса ценовых предложений), по результатам которой (которых) органом обжалования было принято одно или несколько решений по существу, по истечении срока, установленного для подачи предложений конкурсных торгов (квалификационных предложений, ценовых предложений) в объявлении о его проведении, не подлежат обжалованию те положения документации, по которым жалобу (жалобы) до истечения этого срока субъектами этого решения.

По истечении срока, установленного для подачи предложений конкурсных торгов (квалификационных предложений, ценовых предложений) в объявлении о его проведении, жалобы могут подаваться только об изменениях в документации, внесенных заказчиком.

Датой представления субъектом обжалования жалобы в орган обжалования считается дата ее регистрации органом обжалования.

Орган обжалования должен в срок, не превышающий 3-х рабочих дней со дня регистрации жалобы в органе обжалования, сообщить субъекту обжалования, заказчика, генерального заказчика о времени и месте рассмотрения жалобы и в тот же срок представить для обнародования такое сообщение на веб -портал Уполномоченного органа. Субъект обжалования, заказчик, генеральный заказчик вправе принять участие в рассмотрении жалобы. Рассмотрение жалобы является открытым, все желающие могут присутствовать на рассмотрении. Лица, присутствующие на рассмотрении, могут использовать средства фото, киносъемки, видео и звукозаписи. Решение, принятое органом обжалования, объявляется публично.

Необходимо заметить, что такая процедура обжалования, в отличие от обращения к заказчику, генерального заказчика с требованием об устранении нарушения при проведении процедуры закупки, не является бесплатной.

За подачу жалобы в Антимонопольный комитет взимается плата, которая зачисляется в Государственный бюджет. Размер платы определен постановлением Кабинета Министров от 28.07.2010 №773, а именно:

• 5 тыс. руб. в случае обжалования процедуры государственной закупки товаров или услуг,
• 15 тыс. руб в случае обжалования процедуры государственной закупки работ.

При подаче жалобы в орган обжалования субъект обжалования направляет копию жалобы заказчику, генеральному заказчику, решение, действие или бездействие которого обжалуются.

В соответствии с ч. 6 ст. 18 Закона, орган обжалования оставляет жалобу без рассмотрения в случае, если:

• субъект обжалования подает жалобу на того же нарушения, в той же процедуре закупки и по тем же основаниям, которые уже были предметом рассмотрения органа обжалования и в отношении которых органом обжалования было принято соответствующее решение;
• жалоба не соответствует требованиям ч. 1 или 4 ст. 18 Закона (которые были рассмотрены нами выше)
• субъектом обжалования не внесена плата за подачу жалобы;
• заказчиком, генеральным заказчиком в соответствии с Законом устранены нарушения, указанные в жалобе, о чем было предоставлено документальное подтверждение.

В случае оставления жалобы без рассмотрения, орган обжалования обязан проинформировать субъекта обжалования, заказчика, генерального заказчика об этом факте не позднее следующего рабочего дня после принятия такого решения и в тот же срок представить для обнародования такое решение на веб-портал Уполномоченного органа .

Кроме того, орган обжалования принимает решение о прекращении рассмотрения жалобы в случае, если:

• обстоятельства, указанные в абз. 2-5 ч. 6 ст. 18 Закона, установленные органом обжалования после принятия жалобы к рассмотрению;
• заказчиком, генеральным заказчиком принято решение об отмене торгов или признания их несостоявшимися, отмены переговорной процедуры, кроме случая обжалования любого из этих решений;
• жалобу отозвано субъектом обжалования.

Подача жалобы не приостанавливает процедуру закупки, за исключением случая, когда орган обжалования принимает решение о приостановлении процедуры закупки.

Орган обжалования имеет право по собственной инициативе или по заявлению субъекта обжалования принять решение о приостановлении процедуры закупки на срок до вынесения решения по жалобе, решение о прекращении рассмотрения жалобы или решение об оставлении жалобы без рассмотрения. В течение 1-го рабочего дня орган обжалования сообщает о приостановке процедуры закупки Центральный орган исполнительной власти, реализующим государственную политику в сфере казначейского обслуживания бюджетных средств, Уполномоченный орган, заказчика, генерального заказчика и субъекта обжалования и в тот же срок подает на обнародование такое решение на веб-портал Уполномоченного органа.

Приостановление процедуры закупки предусматривает приостановление заказчиком, генеральным заказчиком любых действий и принятия любых решений по закупке, в том числе заключение договора о закупке, кроме действий, направленных на устранение нарушений, указанных в жалобе.

В случае устранения заказчиком, генеральным заказчиком нарушений, указанных в жалобе, заказчик, генеральный заказчик в течение 1-го рабочего дня с момента устранения нарушения должен уведомить об этом орган обжалования и предоставить документальное подтверждение.

Рассмотрение жалобы приостанавливает течение сроков, установленных: абз. 3 и 4 Закона о акцепта предложения конкурсных торгов и заключения договора о закупке, абз. 4 ч. 5 ст. 36 о заключении заказчиком с победителем договора о закупке, абз. 2 ч. 3 ст. 39 Закона, касающегося права заказчика заключить договор о закупке по результатам применения переговорной процедуры закупки. Течение этих сроков продолжается со дня, следующего за днем ​​принятия решения органом обжалования по результатам рассмотрения жалобы, решение о прекращении рассмотрения жалобы или решение об оставлении жалобы без рассмотрения.

В любом случае заключения договора о закупке во время процедуры обжалования запрещается.

При рассмотрении жалобы органом обжалования Уполномоченный орган должен обеспечить неприятие для обнародования информации о закупке по приостановленной процедуре закупки, подлежащей раскрытию в соответствии с этим Законом, кроме случаев устранения заказчиком, генеральным заказчиком нарушений, указанных в жалобе.

По результатам рассмотрения жалобы орган обжалования имеет право:

Принять решение об установлении или отсутствии нарушений процедуры закупки (в том числе нарушение порядка обнародования либо не обнародования информации о государственных закупках, предусмотренной настоящим Законом) и о мерах, которые должны использоваться для их устранения, в частности обязать заказчика, генерального заказчика полностью или частично отменить свои решения, предоставить необходимые документы, разъяснения, устранить любые дискриминационные условия (в том числе те, которые указаны в технической спецификации, которая является составной частью документации конкурсных торгов, квалификационной документации), привести документацию конкурсных торгов (квалификационную документацию , запрос ценовых предложений) в соответствие с требованиями законодательства или, при невозможности, исправить допущенные нарушения, отменить процедуру закупки;
В случаях, предусмотренных законами, передавать решение, документы и материалы по осуществлению закупок в правоохранительные, контролирующие и другие органы.

Для рассмотрения жалоб орган обжалования имеет право запрашивать и получать у заказчиков, генеральных заказчиков, участников, контролирующих органов, Уполномоченного органа, других лиц соответствующую информацию, документы и материалы по проведению процедур закупок.

Заказчики, генеральные заказчики, контролирующие органы, Уполномоченный орган, другие лица в течение 3-х рабочих дней со дня получения запроса должны прислать в орган обжалования соответствующую информацию, заверенные надлежащим образом копии документов и материалы.

В случае, если в установленный срок не предоставлена ​​информация, документы и материалы по проведению процедур государственных закупок, орган обжалования рассматривает жалобу и принимает решение на ее основании и в пределах полученной по жалобе информации.

Орган обжалования имеет право привлекать для получения консультаций и экспертных заключений представителей государственных органов (по согласованию с руководителями государственных органов), экспертов и специалистов, которые не могут быть связанными лицами и обладающих специальными знаниями, необходимыми для профессионального и беспристрастного рассмотрения жалобы. Субъект обжалования и заказчик (генеральный заказчик) могут предоставлять заключения экспертов и специалистов, обладающих специальными знаниями. Выводы таких представителей государственных органов, экспертов и специалистов оформляются в письменной форме и приобщаются к материалам дела о рассмотрении жалобы.

Решение по результатам рассмотрения жалоб принимаются органом обжалования исключительно на его заседаниях.

Орган обжалования в течение 30 рабочих дней со дня регистрации жалобы в органе обжалования принимает обоснованное решение, в котором указываются:

заключение органа обжалования о наличии или отсутствии нарушения процедуры закупки;
заключение органа обжалования об удовлетворении жалобы или об отказе в ее удовлетворении полностью или частично;
основания и обоснования принятия решения;
в случае, если жалоба удовлетворена полностью или частично, - обязательство устранения заказчиком, генеральным заказчиком нарушения процедуры закупки и / или восстановления процедуры закупки с момента предыдущего законного решения или правомерного действия заказчика, генерального заказчика.

Заверенные в установленном порядке копии решения по результатам рассмотрения жалобы в течение 3-х рабочих дней со дня его принятия орган обжалования направляет субъекту обжалования, заказчику, генеральному заказчику, центральному органу исполнительной власти, реализующим государственную политику в сфере казначейского обслуживания бюджетных средств, и уполномоченному органу.

Решение органа обжалования вступают в силу со дня их принятия и являются обязательными для выполнения заказчиками, генеральными заказчиками, лицами, которых они касаются, а также подлежат обязательному обнародованию после их принятия на веб-портале Уполномоченного органа и не позднее следующего рабочего дня также обнародуются на веб-портале Антимонопольного комитета.

Таким образом, указанный способ обжалования, учитывая размер оплаты за подачу жалобы, достаточно затратным, поскольку не каждый субъект обжалования может себе позволить обратиться с такой жалобой, что влечет за собой лишение некоторых субъектов права на обжалование.

III. Обращения с административным иском в суд

К сожалению, в Законе «Об осуществлении государственных закупок» и в ст. 18 закреплено лишь два случая обращения в суд: во-первых, ч. 4 этой статьи регламентируется рассмотрение в судебном порядке жалоб о заключенных договорах о закупке; во-вторых, в ч. 17 указывается, что решение органа обжалования может быть обжаловано субъектом обжалования, заказчиком в суд в течение 30 дней со дня, когда лицо узнало о его принятии.

Что касается обжалования результатов государственных закупок непосредственно в суд, не подавая жалобы в Антимонопольный комитет, при обращении в суд с иском необходимо руководствоваться ст. 124 Конституции , поскольку право на обращение в суд с таким иском не предусмотрено в Законе «Об осуществлении государственных закупок».

Согласно ч. 1 и 2 ст. 124 Конституции, правосудие  осуществляется исключительно судами. Делегирование функций судов, а также присвоение этих функций другими органами или должностными лицами не допускаются. Юрисдикция судов распространяется на все правоотношения, возникающие в государстве.

Кроме того, решением Конституционного Суда от 09.07.2002 № 15-рп / 2002 предоставлено официальное толкование вышеуказанной нормы, а именно: право лица (гражданина, иностранца, лица без гражданства, юридического лица) на обращение в суд за разрешением спора не может быть ограничено законом, другими нормативно-правовыми актами. Установление законом или договором досудебного урегулирования спора по волеизъявлению субъектов правоотношений не является ограничением юрисдикции судов и права на судебную защиту.

Определяя подведомственность дел указанной категории, можно заметить, что заказчик наделен полномочиями распоряжаться государственными средствами во время особой процедуры государственных закупок, а потому другим субъектом при осуществлении им властных управленческих функций, в соответствии со ст. 3 Кодекса административного судопроизводства, то есть субъектом властных полномочий и подпадает под действие ст. 17 настоящего Кодекса, регулирующей юрисдикцию административных судов.

Итак, учитывая исследованы в статье нормы законодательства, приходим к выводу, что наиболее эффективным и наименее затратным является судебный способ защиты нарушенных прав и законных интересов субъектов обжалования, поскольку решение заказчика и / или генерального заказчика по результатам рассмотрения жалобы по устранению нарушения при проведения процедуры закупки и решение Антимонопольного комитета могут быть обжалованы в суд, а размер судебного сбора при обращении в административный суд с административным иском является меньше размера оплаты за подачу жалобы в орган обжалования.



Количество показов: 2036
Автор:  Наталия Якимлюк «АО «Семпер Лигал»» старший юрист