Правовой консалтинг в сфере M&A: регистрации юридических лиц и адресов

Правовой консалтинг в сфере M&A: регистрации юридических лиц и адресов

За рубежом роль правовых консультантов в сделках в сфере M&A и регистрации субъектов хозяйствования с получением юридического адреса является достаточно существенной, а в отдельных случаях - ключевой. Понимая важность урегулирования каждого юридического аспекта, стороны обычно принимают как должное необходимость привлечения квалифицированного правового консультанта для сопровождения всех этапов сделки. Более подробно о правовой стороне данных вопросов в этой публикации расскажут эксперты компании www.orte.ru , специализирующейся на предоставлении услуг консалтинга и регистрации юридических адресов для компаний в городе Москва.

В России роль юридического консультанта в сопровождении сделок часто остается недооцененной. Большинство клиентов воспринимают соглашение формально, не уделяя должного внимания юридическим нюансам, которые непосредственно могут повлиять на результаты сделки или в защиту интересов сторон.

Закрепление основных договоренностей и структуры сделки

Крайне важно не только четкое понимание намерений и потребностей клиента, но и фиксация их на бумаге. Полезными в этом случае могут стать подписанные между юристом и клиентом протоколы встреч.

Также очень часто, особенно в сделках с участием российских резидентов, наблюдается отсутствие четко закрепленных основных коммерческих договоренностей между сторонами. Такая тенденция наблюдается как среди простых, так и среди многоуровневых соглашений, которые могут требовать совершения действий по приобретению-отчуждению активов не только в России, но и в других юрисдикциях.

При таких условиях отечественный юрист часто вынужден выступать в роли менеджера и медиатора между сторонами в кризисных ситуациях, возникающих при совершении сделки. Поэтому важно согласовать и изложить в письменном виде все основные договоренности сторон и убедиться в понимании ими всех деталей сделки до начала ее активной фазы. В таком случае детализированный пошаговый план всей сделки, разработанный на основании протоколов о намерениях или других предварительных договоров, может значительно облегчить весь процесс.

Тщательный due diligence

В большинстве M&A-сделок проводится юридический аудит - due diligence - отчуждаемого актива. Проверка направлена ​​на выявление и проработка всех возможных юридических рисков сделки. Такие риски должны быть учтены при подготовке транзакционных документов (в частности, при формулировании положений о гарантиях, ограничений, ответственности). Обе стороны M & A-сделки используют результаты due diligence для обоснования справедливой цены.

Отдельного внимания юристов требуют сделки по приобретению проблемных кредитных портфелей, особенно в части проверки обеспечения и реальной возможности обратить взыскание на залоговое имущество.

Относительно сделок по приобретению корпоративных прав хотелось бы подчеркнуть особую важность проверки исторических переходов права собственности на доли/акции в компании. Это связано с риском возможного судебного обжалования заинтересованными лицами таких переходов, когда легитимность сделки может быть поставлена ​​под сомнение исключительно по формальным основаниям.

Также много внимания при проверке активов в российской Федерации консультанты уделяют анализу «серых» операций национальных компаний (расчеты в наличной форме, зарплаты в конвертах, коррупционная составляющая, заговор с контрагентами, использование физических лиц-предпринимателей), которые могут иметь негативные последствия, препятствующие перехода компании к нормальному режиму работы, а также могут вызвать особое внимание со стороны налоговых и правоохранительных органов в будущем.

По результатам аудита юристы обычно готовят отчет, однако клиент не всегда желание углубляться в достаточно громоздкий отчет, написанный сложной юридической языке. Поскольку крайне важным является донесение до клиента всех рисков, идентифицированных в процессе due diligence, необходимо готовить для клиента краткие справки, где простым языком описаны наиболее значительные риски и соответствующие рекомендации по объекту сделки.

Транзакционная документация

После завершения и учитывая результаты due diligence, юристы начинают подготовку всех документов, необходимых для проведения сделки M&A. Обнаруженные в рамках юридического аудита недостатки и риски становятся предметом серьезных переговоров между сторонами соглашения, результаты которых будут отражены в документации по сделке M&A. Консультанты подробно прописывают каждый этап реализации соглашения, гарантии сторон, уделяют особое внимание ограничением и штрафам в случае нарушения сторонами гарантий и / или обязательств.

Структура бизнеса

Еще одной особенностью, с которой часто сталкиваются консультанты в процессе осуществления M & A в России, является отсутствие единой четкой структуры бизнеса. Обычно отечественный бизнес создается достаточно хаотично, охватывает ряд отдельных юридических лиц, в том числе нерезидентов, в большинстве случаев обусловлено целью налоговой оптимизации, сокрытие реального бенефициара, во избежание повышенного внимания антимонопольных органов.

Юридическая проверка такого разрозненного бизнеса требует гораздо больше временных затрат. К тому же неправильная структура вызывает немало проблем со стороны банков, потенциальных инвесторов и др. Также дальнейшая консолидация бизнеса требует временных и материальных затрат, поэтому очень важно с самого начала уделить достаточно внимания построению / перестройке структуры бизнеса и определить сторону, ответственную за проведение необходимой реструктуризации.

Антимонопольные согласования

Учитывая то, что национальное антимонопольное регулирование является чрезвычайно формализованным, каждая (даже небольшая) соглашение требует тщательной проверки на предмет необходимости получения разрешений на концентрацию / согласованные действия.

Консалтинг в сфере M&A предусматривает особенно тщательную проверку возможных исторических нарушений антимонопольного законодательства участниками сделки. Это объясняется тем, что исторически (до мая 2016) в России были очень низкие пороги по контролю за слияниями, а срок давности для таких нарушений составляет 5 лет. В связи с этим значительное количество сделок, которые происходили раньше мая 2016, требовали согласования антимонопольных органов Российской Федерации. Многие формально нарушал антимонопольное законодательство в этой части, может быть обнаружено антимонопольными органами при выдаче разрешений по текущим операциям.

В то же время, оценивая исторические риски нарушения антимонопольного законодательства, нельзя не отметить достаточно лояльный подход антимонопольных органов в случае их выявления, когда размер наложенных штрафов, как правило, является формальным.

Применимое право и арбитраж

В связи с наличием различных коллизий и проблем в российской правовой системе, консалтинг в сфере M&A обычно включает консультации на тему возможности структурирования сделки по купле-продаже бизнеса в России через продажу холдинговых компаний в иностранных юрисдикциях с подчинением их английскому праву.

Прежде всего, это обусловлено желанием сторон быть уверенными в возможности выполнения договоренностей, а также гарантий, предоставленных сторонами друг другу. Учитывая указанное, необходимо обратить внимание на новеллы национального законодательства о корпоративных договорах. Однако возможность реализации положений такого договора в реальной жизни остается неопределенной из-за недостаточной четкость норм закона и отсутствие устоявшейся судебной практики.