Особенности заключения агентских договоров

26.10.2016

Особенности заключения агентских договоров

Коммерческое посредничество - достаточно новый вид гражданско-правовых отношений, что возникает, как правило, на основании агентского договора. 

Считается, что агентский договор является вступлением англосаксонской правовой системы. Конечно, агентский договор достаточно распространен в Англии и Америке, а также в государствах, выбрали англо-саксонскую правовую модель.

Специалисты права, оказывающие аудиторские услуги для субъектов предпринимательства, отслеживая особенности, характерные для правовой природы агентских сделок в международном праве, отмечают, что во многих государствах правовой институт представительства имеет особые черты, присущие собственной концепции договоров, заключенных между субъектами хозяйствования.

Таким образом, институт агентского договора, во-первых, сохраняет свою специфику в странах общего права; во-вторых, субъекты предпринимательства, работающие по договорам поручения и комиссии по романо-германской правовой системе, можно назвать «агентами», а договоры, на основании которых они действуют, «агентским соглашениям». Итак, в случае заключения агентского договора к нему применяются нормы, регулирующие договоры поручения и комиссии.

Из этого следует, что агентский договор, согласно англо-саксонской правовой системе, является основополагающим, рядом с которым поручения и комиссия выступают специальными видами, которые подчиняются института агентирования.

Агентские правоотношения

В субъектов предпринимательства часто встречаются случаи, когда из-за отсутствия времени или в связи с недостаточной квалификацией, нехваткой необходимой информации, отсутствием нужных навыков они не желают проводить отдельные юридические или фактические действия, связанные с заключением различных видов договоров. Поэтому субъекты хозяйствования вынуждены обращаться к услугам коммерческих агентов, которые являются специалистами в своем деле. Стороны для согласования своих отношений заключают агентское соглашение, предоставляющее принципалам возможность передавать коммерческим агентам часть своих прав, связанных с поиском контрагентов и совершением с ними соответствующих сделок. Это дает агентам перспективу получить «комиссионное вознаграждение» за проводимую ими работу.

Институт агентских договоров в отечественной правовой системе нашел свое отражение в гл. 31 Хозяйственного кодекса (далее - ХК), а также в ст. 243 Гражданского кодекса (далее - ГК) по коммерческому представительства и в гл. 68 ГК, на общем уровне регулирует такие виды отношений.

Так, агентской деятельностью определяется только предпринимательская деятельность, которая заключается в предоставлении агентом услуг юридическим лицам путем посредничества от имени, в интересах, под контролем и за счет субъекта, которого он представляет. Таким образом, становится очевидным, что агентский договор имеет схожие черты с комиссионному договору и договору поручения, поскольку в этих трех правовых институтах стороны имеют право совершать юридические действия в интересах и за счет принципала.

Весомым показателем, по которому агенту, по сравнению договорам комиссии и поручения, предоставляется возможность заключать сделки, которые порождают не только юридические, но и предоставляют возможность совершать фактические действия, а именно: поиск контрагентов, обсуждение с ними порядке реализации товаров, передача заказа контрагента тому подобное. Также коммерческий агент, в отличие от комиссионера, руководствуется только от имени принципала. Так, в ч. 3 ст. 295 ГК указано, что агенты, которые будут действовать хотя и в чужих интересах, но от собственного имени, не будут считаться коммерческими агентами.

Заключая агентский контракт, агенту нужно учитывать права как партнера, так и свои права

Агентский договор - это основополагающий документ, определяющий сотрудничество агента и принципала. В нем определяется размер комиссионных, как и когда они будут выплачены, ответственность сторон и другие важные моменты, которым необходимо уделить пристальное внимание.

Несмотря на язык или страну, первое, что должен сделать агент, заключая агентский договор с иностранным принципалом, - пригласить все возможные документы от субъекта, которого он будет представлять. Документы о регистрации, о праве собственности и получены разрешения, важно проверить до того, как подписывать договор о сотрудничестве с зарубежным партнером. Такой процесс известен как проверка благонадежности (англ. Due diligence). Агенты должны знать правовой статус своих объектов, который они будут реализовывать.

Агент должен позаботиться о том, что иногда принципал предпочитает подать в суд на агента в своей стране, где закон гораздо яснее для понимания и проще найти юриста. Гораздо сложнее начать юридические разбирательства за рубежом, где речь и легальная система могут разительно отличаться. Поэтому перед подписанием соглашения сторонам лучше сразу договориться о стране, в которой будут рассматриваться судебные споры.

Часто агент не говорит на языке своего партнера или не может полностью понять содержание документов. Поэтому рекомендуется нанять независимого юриста, который имеет достаточный объем знаний местных законов и языка страны, в которой находится объект товары. Когда юрист подтвердит, что все документы, предоставленные принципалом, в порядке, можно перейти к составлению договора.

Заключение агентского соглашения

Основополагающим фактором, предусматривает формирование агентских отношений, является заключение соответствующего соглашения, по которому агент обязан предоставить услуги другому субъекту предпринимательства по заключению договоров или способствовать их заключению от имени этого субъекта и за его средства. Таким образом, следствием выполнения агентского соглашения может быть заключение коммерческим агентом договоров от принципала.

В агентском договоре должен быть определен территорию, в пределах которой коммерческий агент должен предоставлять услуги, определенные в договоре, поскольку принципал больше заинтересован в распространении своего товара на конкретной территории или в определенном регионе. Однако при отсутствии такого условия в договоре, согласно ч. 3 ст. 297 ГК считается, что агент вправе действовать от имени и в интересах предприятия в пределах государства.

Права и обязанности агента могут определяться в агентском договоре путем определения реальных действий, которые предоставляются агенту, а также обязывают выполняться агентом. Кроме того, агентские отношения могут возникать между агентом и предприятием и без заключения соответствующего агентского договора. Это возможно только в случае, если принципалом будут согласованы дальнейшие действия, или в случае превышения полномочий агента, предоставляющего услуги в интересах принципала.

При таких обстоятельствах сделка считается одобренной, если субъект, которого представляет коммерческий агент, не отказывает это соглашение перед третьим лицом (ч. 2 ст. 298 ГК). В таком случае сделка считается действительной со дня заключения агентом. Если принципал отклонит перед третьим лицом действия коммерческого агента, то такое соглашение, заключенное последним без соответствующих полномочий или с их превышением, не будет иметь никаких правовых последствий.

По моему мнению, такая позиция законодателя недостаточно обоснованной, ведь п. 2 ст. 298 ГК устанавливает правило, что сделка считается одобренной при условии, что лицо, которое представляет агент, не отказывает перед третьим лицом действия коммерческого агента. Однако такое определение нормы не позволяет прийти к однозначному выводу относительно момента, когда соглашение вступает в силу. Поскольку такие важные вопросы как срок, в который может произойти отклонения сделки (день, неделя, месяц), в какой форме оно может произойти (устной, письменной или исходя из поведения лица, которое представляет агент), остаются нерешенными.

Вознаграждение коммерческого агента и его ответственность

Поскольку агент предоставляет услуги за счет принципала, это порождает обязанность последнего материально обеспечивать агента необходимыми для выполнения агентского договора средствами, а также возместить агенту фактические расходы, понесенные при исполнении агентского договора. Кроме того, согласно ст. 301 ГК, коммерческий агент, согласно агентскому договору, получает агентское вознаграждение за посреднические операции, осуществленные им в интересах субъекта, которого он представляет, в размере, предусмотренном договором.

Оплата агентского вознаграждения осуществляется коммерческому агенту после оплаты третьим лицом по сделке, заключенной при его посредничестве, если иное не предусмотрено договором сторон. Стороны могут предусмотреть в договоре, что коммерческому агенту выплачивается дополнительное вознаграждение, если он берет на себя обязательства гарантировать выполнение соглашения, заключенного им в интересах субъекта, которого он представляет.

Принципал насчитывает вознаграждение, на которую имеет право коммерческий агент, в соответствии с размерами и сроков, предусмотренных агентским договором.

Часто бывают ситуации, когда коммерческий агент, кроме своих обязанностей по агентскому договору, добровольно берет на себя перед предприятием, которого он представляет, обязательства гарантировать выполнение третьим лицом заключенного с ним соглашения (нем. Delkredere). В таком случае коммерческий агент, в соответствии с ч. 3 ст. 301 ГК, имеет право на дополнительное вознаграждение, поскольку по общему правилу, содержащемуся в ч. 2 ст. 303 ГК, коммерческий агент не отвечает перед предприятием, в интересах которого он действует, за выполнение договора третьим лицом, а потому, принимая на себя дополнительную ответственность, вполне справедливо рассчитывает на специальную вознаграждение, также определяется сторонами соглашения.

Порядок выполнения агентского договора

Согласно ч. 1 ст. 300 ГК, главной обязанностью агента является личное выполнение действий, на которые он уполномочен агентскому договору, а в отдельных случаях - доверенности. А значит, закон ограничивает агента в передаче своих прав и полномочий другим лицам, то есть заключения субагентские договора.

Также стоит обратить внимание на то, что обычно коммерческий агент имеет право осуществлять коммерческое посредничество для нескольких субъектов (если интересы субъектов, которых представляет агент, не являются противоречивыми), но агентскому договору могут быть установлены монопольные агентские отношения. В таком случае коммерческий агент, согласно ч. 2 ст. 299 ГК, не имеет права заключать аналогичные соглашения с другими субъектами в пределах, установленных условиями агентского договора.

Если коммерческий агент путем невыполненных или ненадлежащее выполненных действий, предусмотренных агентским соглашением, причинит вред принципалу, то он должен будет возместить ее в полном объеме, если иное не предусмотрено договором.

Порядок прекращения агентских отношений

Прекращение агентских отношений осуществляется не только на общих основаниях прекращения обязательств, установленными в гл. 22 ГК, но и на основании специальных правил, предусмотренных ст. 304 ГК именно для таких договоров. Таким образом, это еще раз разграничивает его договорам комиссии и поручения, которые также имеют дополнительные основания прекращения.

Так, в ст. 304 ГК предусмотрено, что агентский договор прекращается по соглашению сторон, а также в случае отзыва полномочий коммерческого агента субъектом, которого он представляет, или отказа коммерческого агента от дальнейшего осуществления коммерческого посредничества по договору, заключенному сторонами без определения срока его действия; выбытия одной из сторон договора вследствие ее прекращения или смерти; возникновения других обстоятельств, прекращающих полномочия коммерческого агента или субъекта, которого он представляет.

Однако в нормах также отмечается, что когда принципал отзывает полномочия коммерческого агента, он обязан известить агента о таком прекращении договора не менее чем за один месяц, если другой (более длительный) срок не было указано в договоре.

Также законодатель предусматривает, что в случае устранения или окончания обстоятельств, которые привели к прекращению полномочий коммерческого агента, эти полномочия могут быть возобновлены по соглашению сторон. Агентский договор может быть прекращен по следующим обстоятельства: в случае прекращения хозяйственной деятельности юридического лица, его обособленного подразделения; смерти физического лица; или в силу других обстоятельств, влекущих прекращение полномочий коммерческого агента или принципала.



Количество показов: 3279
Автор:  Артем Ткаченко юрист ЮК «Пронин и партнеры»