Сквиз-аут: проблемы, которые требуют решений

Сквиз-аут: проблемы, которые требуют решений

В соответствии с аналитической информацией предоставленной Национальным депозитарием механизмом сквиз-аута воспользовались уже более двухсот акционерных обществ. Это свидетельствует о значительной заинтересованности рынка в сквиз-ауте и готовность активно его использовать. О причинах такой популярности и основных преимуществах сквиз-аута написано уже немало материалов. В этой публикации, специалисты правовой компании Aivex.Ru, специализирующихся на оказании юридических услуг субъектам хозяйствования, в том числе и акционерных обществах, на некоторых, до сих пор неурегулированных проблемных вопросах и моментах, на которые обязательно нужно обратить внимание при проведении этой процедуры именно с практической стороны.

Проблема №1.

Оценка акций

Сквиз-аут это хотя и принудительный выкуп акций у миноритарных акционеров, но обязательно выкуп по справедливой стоимости. Справедливая стоимость - это важнейший фактор, который отличает сквиз-аут от незаконного присвоения акций миноритариев, что нарушает право собственности в соответствии с нормами действующего законодательства.

Регуляторные нормативные акты предусматривают несколько способов определения такой стоимости, однако в национальных реалиях низкого развития фондового рынка, основным инструментом является определение стоимости субъектом оценочной деятельности. Именно здесь начинаются проблемы. К сожалению, на рынке украинских оценщиков встречается достаточно недобросовестных игроков, которые оценивают акции так, как выгодно их клиентам, то есть значительно занижая стоимость миноритарных пакетов.

Национальная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку проблему видит и пытается в пределах своей компетенции максимально с ней бороться. Например, на практике после проведения каждого сквиз-аута, как правило, Комиссия спрашивает отчет об оценке и анализирует этот отчет. Кроме того, Комиссия разработала Положение о реестре оценщиков, которые могут проводить независимую оценку в случаях, установленных законодательством о ценных бумагах и акционерных обществах. Основная цель Положения установить более жесткие требования к субъектам оценочной деятельности (например, требования относительно действующего европейского международного сертификата, а также штата, состоящий не менее чем из 3-х квалифицированных оценщиков).

При этом рынок оценщиков к таким изменениям еще не совсем готов. В частности, об этом свидетельствует совещание, проведенное 25.01.2019 г. в Антимонопольном комитете, на которой проект Положения не был согласован из-за возможности потенциальных препятствий для развития конкуренции на соответствующем рынке.

Несмотря на это, мы все же надеемся, что новым стандартам для оценщиков быть. Однако пока заинтересованным в сквиз-ауте рекомендуем очень внимательно подходить к привлечению субъектов оценочной деятельности, выбирать только субъектов с высокими стандартами качества и надежной репутацией.

Проблема №2

Налогово-банковский аспект

Процедура сквиз-аута предусматривает проведение расчетов исключительно через счета эскроу механизма, который наиболее эффективно гарантирует обеспечение интересов всех участников процесса. Эскроу - давно проверенный временем инструмент заграницей, но абсолютная «новинка» для национального законодательства, поэтому на практике обычно возникает ряд неурегулированных вопросов. Можно использовать эскроу не только для сквиз-аута? Что делать со средствами на счете по истечении 3-летнего срока? Как работать с устаревшими данными реестров держателей акций? На каком основании выплачивать средства наследникам умерших бенефициаров? На эти вопросы представители банковского сектора уже сформировали более или менее согласованную позицию. Однако некоторые вопросы все же остаются открытыми.

Например, вопрос, который возникает, когда заявитель требования, то есть лицо, открывающее эскроу, является иностранным акционером. Налоговое законодательство, а именно ст. 69 Налогового кодекса, содержащий требование для банков уведомлять налоговые органы при открытии банковских счетов. Поэтому если счет открывает акционер-нерезидент, банку не очень понятно, какие именно украинские налоговые органы ему нужно сообщить, а также каким образом в таких случаях некоторые банки просят такого нерезидента встать на налоговый учет. Возможно, стоит просто встать на учет и избежать проблем? Нет, так просто решить проблему не получится. Согласно законодательству (ст. 64 Налогового кодекса и Порядок учета плательщиков налогов и сборов, утвержденный Приказом Министерства финансов №1588 от 09.12.2011 г.), отсутствуют основания, позволяющие нерезиденту стать на учет в случае открытия эскроу-счета и проведения сквиз- аута.

В связи с недавней либерализацией банковского и валютного законодательства, вопросы открытия счетов нерезидентам начинают уточнять органы ГФС. Сейчас позиция налоговой заключается в том, что нерезиденты, которые открывают счет в банке, все же должны стать на налоговый учет по месту нахождения банка. При этом не были внесены изменения в Порядок учета плательщиков налогов и сборов, поэтому соответствующая проблема пока остается нерешенной. То есть потенциально может возникнуть некая патовая ситуация - банк потребует постановки на учет, хотя такая постановка априори невозможна.

Эта проблема возникает также в связи с вопросом о том, кто выступает налоговым агентом миноритариев-физлиц: банк, заявитель требования или акционеры? Сейчас в сети Интернет можно найти индивидуальные налоговые консультации, в которых указывается, что налоговым агентом выступает заявитель требования. Однако в случае с нерезидентом все сложнее. Поэтому на практике, как правило, используют две опции: либо определяют, что миноритарии-физические лица самостоятельно оплачивают налоговые обязательства, или структурируют сквиз-аут таким образом, чтобы заявителем требования выступал резидент. Надеемся, что с активным использованием сквиз-аута и развитием эскроу-счетов, а также либерализацией банковского и валютного законодательства эта проблема будет разъяснена и решена.

Однако пока что, в частности, учитывая описанную проблематику, очень мало банков готовы предложить эту услугу в нашей стране. Некоторые из международных игроков принципиально не предлагают открытия эскроу-счетов, сделав собственную комплексную оценку соответствующих комплаенс-рисков, а те, что предлагают, обычно выдвигают значительные требования для идентификации клиента в пределах KYC процедур. Небольшие отечественные банки, как правило, проводят KYC не так тщательно, но не всегда подойдут иностранным инвесторам, которые часто имеют собственную политику по выбору банка для сотрудничества. Поэтому даже несмотря на якобы большой выбор, на практике при поиске банка для сквиз-аут процедуры мажоритарий может столкнуться с неожиданными трудностями.

Кроме уже указанных выше вопросов, начав реализацию принудительного выкупа, нужно обращать внимание на определенные моменты.

«Семь раз структурирует, один имплементируем»

Правильный подход к структуре сквиз-аута может значительно упростить весь процесс, в том числе по вопросам открытия эскроу-счета. Законодательство предусматривает несколько инструментов, которые можно использовать с этой целью. Например, заключение договора о согласовании действий акционеров в процессе сквиз-аута или определения заявителем требования не непосредственно владельца доминирующего контрольного пакета акций, а его аффилированного лица (такая возможность предусмотрена п. 4 ст. 65-2 Закона «Об акционерных обществах»).

Вместе с тем следует помнить о некоторых ограничениях. Например, ограничения по структуре собственности: общество не может иметь единственным участником другое предпринимательское общество, участником которого является одно лицо (ст. 4 Закона «Об акционерных обществах»). Поэтому к определению структуры нужно подходить очень осторожно и учитывать все возможные детали и последствия процедуры сквиз-аута.

«Дьявол в деталях»

Поскольку сквиз-аут - это процедура, то есть совокупность определенных действий, которые необходимо выполнить в определенной последовательности, основной рецепт успеха - скрупулезное соблюдение каждого шага. Часто акционерные общества, начинают сквиз-аут, не учитывают ряд технических нюансов, может значительно затянуть процедуру и даже совсем ее исключить. Например, во время проведения сквиз-аута необходимо проведение не менее 2-х заседаний наблюдательного совета (для утверждения оценщика и для утверждения оценки). То есть нужно учитывать порядок проведения заседаний наблюдательного совета и быть уверенным, что члены наблюдательного совета на месте и такие заседания смогут состояться вовремя.

Подробно последовательность действий прописана в законе (ст. 65-2 Закона «Об акционерных обществах» и п. 2 переходных положений Закона «О внесении изменений в некоторые законодательные акты по повышению уровня корпоративного управления в акционерных обществах»). Однако законодательство предусматривает также возможность модифицировать эту процедуру и определить ее по своему усмотрению (или совсем отказаться от ее применения). Однако такая опция возможна только в том случае, если соответствующее акционерное общество является частным, а также если соответствующее решение об изменении / отказ от процедуры сквиз-аута принято 95% или более голосов акционеров. В общем, такое гибкое положение позволяет определить процедурные моменты, учитывая специфику каждого конкретного акционерного общества.

Итак, несмотря на наличие определенных проблем и необходимость учитывать множество факторов, сквиз-аут считается действенным инструментом повышения эффективности деятельности компании. Взвешенный и продуманный подход позволит пройти эту процедуру максимально быстро и безболезненно.