Особенности перевода долга в капитал

24.05.2017

Особенности перевода долга в капитал

В связи со стремлениями нашего государства законодательство в сфере корпоративного права за последний год претерпело существенных изменений. Благодаря им наше государство не только поднялась на несколько ступенек в международном рейтинге Doing Business, но и в целом повысила свою инвестиционную привлекательность. И несмотря на ряд позитивных шагов по пути реформирования корпоративного законодательства, на сегодняшний день все еще остаются актуальными некоторые застарелые проблемы, которые требуют решения. Одной из таких является вопрос применения механизма перевода (конвертации) долга в капитал (debt-to-equity swap).

В общем виде конвертация долга в капитал является компромиссным методом реструктуризации долга, который предусматривает зачисление денежных требований кредитора к юридическому лицу-должнику в обмен на корпоративные права в уставном/акционерном капитале общества. В результате использования этого механизма должник освобождается от соответствующего долгового обязательства перед кредитором и получает возможность восстановить или улучшить свое финансово-экономическое состояние, а кредитор становится участником/акционером общества и получает возможность вернуть свои средства в виде, в частности, дивидендов.

Специалисты юридической компании "M16 Консалтинг" в своей аналитике, основанной на правовой практике сопровождения бизнеса и решения дел в судах, уверены в том, что упомянутый механизм является достаточно распространенным и эффективным инструментом финансовой реструктуризации компаний во многих странах, однако его применение в нашем государстве определенными субъектами хозяйствования (например, обществами с ограниченной ответственностью) до сих пор остается проблематичным из-за недостаточность и неоднозначность законодательного регулирования, что фактически увеличивает потенциальные риски, связанные с его использованием, для ООО и их кредиторов и нивелирует тот положительный эффект, который он мог бы иметь.

При этом следует заметить, что для акционерных обществ вопросы перевод долга в капитал не вызывает особых вопросов, поскольку в достаточной мере урегулирован ч. 2 ст. 21 Закона «Об акционерных обществах» и соответствующими решениями Национальной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку. А вот что касается ООО, то здесь сложилась противоположная ситуация. Ч. 2 ст. 144 Гражданского кодекса прямо запрещает увольнять участника ООО от обязанности по внесению вклада в уставный капитал ООО, в т.ч. путем зачета требований к такого ООО.

Другой взгляд на этот вопрос имел Государственный комитет по вопросам регуляторной политики и предпринимательства. В своем письме №1768 от 18.03.2005 он пришел к выводу, что указанная выше норма ГК не распространяется на случаи увеличения уставного капитала ООО, а касается только первоначальных вкладов участников (при создании ООО) с учетом размещения этого правила между нормами, которые касаются именно таких вкладов участников общества». Эта позиция видится достаточно неоднозначной, поскольку основывается на контекстном толковании отдельных частей ст. 144 ГК, учитывая более на их последовательность, чем на содержание. В связи с этим Высший хозяйственный суд в постановлении №22-ц-68 от 15.08.2007 отметил, что вывод «о распространении п. 2 ст. 144 ГК только на правоотношения на момент создания хозяйственного общества не соответствует содержанию этой нормы и правовым основам вклада в уставный капитал».

Альтернативное решение

Следует отметить, что в нашей стране стала достаточно распространенной практика внесения кредиторами имущественного вклада в уставный капитал в виде права требования к обществу. Эта опция позволяет формально обойти запрет, указанную в ч. 2 ст. 144 ГК, и в целом соответствует действующему законодательству, поскольку право требования является имущественным правом, которое относится к имуществу и являются не потребляемой вещью в соответствии со ст. 190 ГК. При таких обстоятельствах кредитор формально не освобождается от обязанности внесения вклада в уставный капитал ООО, а долговое обязательство прекращается совпадением кредитора и должника в одном лице без нарушения вопрос об однородности встречных требований.

Однако юридическая прозрачность такого механизма вызывает определенные вопросы, поскольку его применение может рассматриваться как скрытое увольнение участника от обязанности внесения вклада в уставный капитал ООО. Хотя с такой аргументацией трудно согласиться, поскольку внесение вклада в форме имущественных прав, в т.ч. права требования, прямо предусмотрено в ст. 86 Хозяйственного кодекса.

Законодательные инициативы

Сейчас в Верховном Совете ожидает второго чтения законопроект №2764 «О внесении изменений к некоторых законодательных актов относительно обеспечения реализации права на конвертацию денежных требований к обществу на взнос в его уставный капитал», направленный на дальнейшее развитие и совершенствование механизма перевода денежных требований к ООО в качестве взноса в его уставный капитал и устранения правовой неопределенности в отношении процедуры вступления третьего лица в состав участников ООО без приобретения доли другого участника в уставном капитале с одновременным перераспределением долей всех существующих участников.

Кроме того, ожидает второго чтения законопроект №4666 «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», призванный усовершенствовать правовой режим деятельности ООО. Среди прочего, он предусматривает исключение из ГК, в частности, ст. 144, таким образом решая проблему барьеров для перевода (конвертации) долга в капитал ООО.

Указанные законодательные инициативы соответствуют актуальным проблемам, возникающим при применении этого механизма. Необходимость имплементации этих положений неоднократно подчеркивалась практикующими специалистами и экспертами в области корпоративного права, поэтому является принятие этих проектов является логичным и ожидаемым шагом, который позволит значительно улучшить условия осуществления предпринимательской деятельности и инвестиционный климат в нашей стране.
Количество показов: 2249
Автор:  Олесь Квят «Астерс, ЮФ» советник, Анна Фольварочная «Астерс, ЮФ» юрист