Расширение прав и гарантий деятельности адвоката в уголовном производстве

23.06.2016

Расширение прав и гарантий деятельности адвоката в уголовном производстве

Обеспечение реальной состязательности сторон в уголовном процессе, объем прав адвоката защитника или представителя и средства их реализации имеют определенные проблемы правового регулирования и практической реализации. Практика осуществления адвокатской деятельности показывает необходимость их расширения.

Следует обратить внимание на отдельные недостатки профильного законодательства и необходимость совершенствования, в частности, Закона  «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» и Уголовно-процессуального кодекса.

Проект Закона «О внесении изменений и дополнений в Закон «Об адвокатуре и адвокатской деятельности», подготовленный рабочей группой Совета по вопросам судебной реформы при Президенте Украины (далее - Законопроект), предусматривает многоаспектное расширение профессиональных прав и обязанностей адвокатов, гарантий их профессиональной деятельности.

Расширение доказательной базы

Правильным является положение законопроекта о расширении доказательственной деятельности адвоката, а именно: предусмотрено право адвоката собирать доказательства любыми не запрещенными законом средствами, в том числе в установленном законом порядке запрашивать, получать и изымать вещи, документы, их копии, знакомиться с ними и опрашивать лиц с их согласия (п. 7 ст. 20). Целесообразно урегулировать и предусмотреть механизмы сбора адвокатом доказательств и в Уголовном процессуальном кодексе (далее - УПК).

Во время уголовного производства предоставления адвокату информации и копий документов, которые собраны стороной обвинения, осуществляется в порядке, предусмотренном уголовным процессуальным законом. Большинство адвокатов справедливо отмечают, что они должны иметь такой же доступ к информации об уголовных производства, в частности в Единый реестр досудебных расследований, как прокуроры или следователи. Учитывая такую ​​позицию адвокатов, авторы законопроекта предусмотрели новое право адвокатов иметь идентифицирован доступ в государственные реестры, в том числе в Единый реестр досудебных расследований, в автоматизированную систему документооборота суда в порядке, определенном соответствующим держателем реестра, или в автоматизированную систему, по согласованию с Советом адвокатов, кроме реестров, содержащих информацию, которая является государственной тайной (п. 8 ст. 20). Следует отметить, что такое право адвоката и порядок его реализации также должны быть конкретизированы в уголовном процессуальном законодательстве и соответствующих ведомственных Положениях.

Одной из актуальных проблем для адвокатов, осуществляющих защиту или представительство, является получение информационных данных. Законопроектом предусматривается более широкий доступ адвокатов к информации, а именно: знакомиться в органах государственной власти, в органах местного самоуправления, на предприятиях, в учреждениях и организациях, а также у физических лиц-предпринимателей - с документами и материалами, снимать с них копии, кроме содержащих информацию с ограниченным доступом. Однако целесообразно предусмотреть в законопроекте, что при наличии письменного согласия лица или клиента, в случае предоставления правовой помощи по защите или представительства его интересов во время досудебного расследования или в суде, информация с ограниченным доступом должна передаваться адвокату.

Про адвокатский запрос

Средством получения информации, копий документов, необходимых адвокату для оказания правовой помощи клиенту также и письменный адвокатский запрос. В законопроекте предусмотрена удобный новелла, в адвокатском запросе указывается цель, с которой направлено адвокатский запрос, и сведения об адвокате, содержащиеся в Едином реестре адвокатов (ч. 2 ст. 24). Также предложено, чтобы его можно было направлять не только к юридическим, но и к физическим лицам. Важно, что адвокатский запрос не может касаться предоставления консультаций и разъяснений положений законодательства. На что иногда не учитывают адвокаты.

Трудно согласиться с положением законопроекта о введении административной ответственности адвоката за злоупотребление правом на адвокатский запрос, независимо от положений соответствующих дисциплинарных уставов (ч. 8 ст. 24), поскольку, как показывает практика, применение дисциплинарных взысканий достаточно действенной мерой воздействия на адвокатов-нарушителей .

Следует подчеркнуть необходимость исключения из законопроекта нормы о злоупотреблении правом на адвокатский запрос, ведь адвокатский запрос является одним из инструментов получения информации для адвоката, а формулировка о «злоупотребление» ограничивает адвоката в его применении. Кроме того, предложенный в законопроекте перечень действий адвоката, которые считаются злоупотреблением правом на адвокатский запрос (ч. 9 ст. 24), следует признать весьма сомнительным. В частности, направление адвокатского запроса для получения информации, не является необходимым для оказания правовой помощи (п. 1 ч. 9 ст. 24), является оценочной категорией. Только сам адвокат может определить, какая именно информация необходима для оказания правовой помощи, поскольку он определяет свою правовую позицию. Адвокат должен хранить адвокатскую тайну относительно информации по делу, поэтому оценка целесообразности или нецелесообразности адвокатского запроса посторонними лицами будет крайне проблематичной. При этом положения п. 3 ч. 9 этой же статьи законопроекта определяет, что разглашение информации, полученной на адвокатский запрос (если такая информация отнесена к категории секретной, служебной или ее раскрытия нарушает права третьих лиц на защиту персональных данных или охрану интеллектуальной собственности) , кроме случаев, когда такое разглашение необходимо для предоставления правовой помощи клиенту, является злоупотреблением правом на адвокатский запрос.

Профессиональные права и гарантии адвокатской деятельности

Законопроект предусматривает расширение профессиональных прав, установление новых правил и прогрессивных инструментов для более эффективной работы адвокатов, а именно (ст. 20):

• применять запрещенные законом технические средства без какого-либо разрешения должностных лиц или суда, в том числе с целью фиксации процессуальных и иных действий, в которых адвокат принимает участие;
• по условиям договора с клиентом, в случае смерти последнего, обеспечить достойные похороны, воспользовавшись услугами Городской ритуальной службы города Москва (см. подробнее на сайте http://grsritual.ru/)
  
• привлекать специалистов, экспертов по вопросам, требующим специальных знаний, получать и подавать их выводы, в том числе в суд;
• иметь беспрепятственный доступ в помещения судов в рабочее время, а также в помещения судов, органов прокуратуры, полиции, Министерства внутренних дел, правоохранительных органов, учреждений для предварительного заключения и исполнения наказаний, органов государственной власти в любое время, если в этих помещениях находится или содержится клиент;
• участвовать в любых следственных или процессуальных действиях, в которых участвует клиент или проводимых в отношении клиента;
• пользоваться другими правами, предусмотренными этим и другими законами, Конвенции о защите прав человека и основных свобод и другим международным договорам, согласие на обязательность которых предоставлено Верховным Советом, а также практикой Европейского суда по правам человека.

Для повышения эффективности правозащитной деятельности адвокатов необходимо не только расширение объема прав, но и увеличение гарантий адвокатской деятельности и средств их обеспечения, совершенствования механизма реализации. Учитывая это, следует признать положительным моментом законопроекта расширения объема гарантий адвокатской деятельности, включая любые меры обеспечения уголовного производства, оперативно-розыскные мероприятия и следственные (розыскные) действия, в том числе негласные, в отношении адвоката, применении к нему меры пресечения, задержание или любое ограничение свободы в передвижении адвоката осуществляются только на основании решения апелляционного суда, принятого по ходатайству Генерального прокурора, его заместителей, прокурора Автономной Республики Крым и г. Севастополь и исключительно в связи с уголовными правонарушениями, в совершении которых подозревается адвокат. Кроме того, запрещается проникновение в жилье или другое владение адвоката, помещение, в котором он осуществляет адвокатскую деятельность, проведение в них осмотра, обыска или иных следственных действий, а также проведения личного обыска адвоката, учитывая, истребование или изъятие вещей и документов, повязкам связанных с осуществлением адвокатской деятельности, кроме случаев, предусмотренных законом (п. п. 3 и 3-1 ч. 1 ст. 23).

Соглашаясь с предложенными новеллами, следует отметить, что они нуждаются в уточнении и дополнении, в частности о том, что любые меры обеспечения уголовного производства, оперативно-розыскные мероприятия и следственные (розыскные) действия, в том числе негласные, в отношении адвоката, применении к нему пресечения, задержание или любое ограничение свободы передвижения адвоката во время досудебного расследования уголовного преступления осуществляются только на основании постановления судьи апелляционного суда Автономной Республики Крым, апелляционного суда области, и г. Севастополь, который осуществляет полномочия следственного судьи, постановленной за ходатайством Генерального прокурора, его заместителей, прокурора Автономной Республики Крым, области и г. Севастополь и исключительно в связи с уголовными правонарушениями, в совершении которых подозревается адвокат. Кроме того, необходимо внести соответствующие изменения и дополнения в соответствующие положения УПК, а именно с гл. 37 УПК.

Правильным является расширение в законопроекте положения действующего Закона о запрете вмешательства в частное общение адвоката с клиентом: «запрещается сбор информации в любой форме и любым способом по общению, переписки, других коммуникаций (в том числе с использованием средств связи ) адвоката, помощника адвоката с клиентом, а также вмешательства в такие коммуникации. В случае, если подобное общение было зафиксировано, соответствующие записи и другие формы фиксации такого общения должны быть немедленно уничтожены, а любое их использование является незаконным »(п. 9 ч. 1 ст. 23). Также следует поддержать позицию авторов законопроекта о запрете вмешательства не только в правовую позицию адвоката, но и способ ведения им дела.

Роль представителя совета адвокатов региона

Для расширения гарантий адвокатской деятельности в уголовном производстве целесообразным было бы дополнить п. 13 ст. 23 Закона следующим положением: сообщение о подозрении в совершении уголовного преступления может быть вручено адвокату исключительно Генеральным прокурором, его заместителем, прокурором Автономной Республики Крым, области и г. Севастополь в присутствии представителя Совета адвокатов региона, кроме случаев, предусмотренных ч . 5 этой статьи. Копия уведомления адвокату о подозрении в совершении уголовного преступления вручается (направляется) и представителю Совета адвокатов региона.

Обыск или осмотр жилища, иного владения адвоката, помещений, где он осуществляет адвокатскую деятельность, временного доступа к вещам и документам адвоката проводится с участием представителя Совета адвокатов региона, кроме случаев, предусмотренных законом. Должностное лицо, которое будет проводить соответствующую следственное действие, в разумные сроки уведомляет об этом Совет адвокатов региона по месту проведения такого процессуального действия для обеспечения участия его представителя.

Кроме того, при обсуждении законопроекта юристами поддержано предложение об обязательном присутствии членов Совета адвокатов региона при задержании адвоката, объявления ему о подозрении. В таких случаях должностное лицо, будет проводить соответствующую следственное действие применять меры обеспечения уголовного производства, для обеспечения участия представителя Совета адвокатов региона должна заблаговременно в разумные сроки предупредить его о соответствующих процессуальных действий. Ему, как и адвокату, также должны вручать копию уведомления о подозрении адвоката. Кроме того, члены Совета адвокатов должны принимать активное участие в следственных действиях в отношении адвоката, а не просто присутствовать. Закон предоставляет представителю Совета адвокатов региона право задавать вопросы, подавать свои замечания и возражения относительно порядка проведения определенных процессуальных действий, указываются в протоколе. Однако неявка представителя Совета адвокатов региона, при условии заблаговременного уведомления Совета адвокатов региона, не препятствует проведению соответствующей процессуальной действия.

Представителя Совета адвокатов целесообразно признать участником уголовного судопроизводства с определением его процессуального статуса, что требует закрепления на уровне КПК, ведь если такая норма не внести в кодекс, следователи и прокуроры ссылаться на ее отсутствие в процессуальном законе и не будут считаться с положения законодательства об адвокатской деятельности.

Следует отметить, что во избежание злоупотреблений следственных или прокуроров целесообразно внести вышеуказанные гарантии адвокатской деятельности в УПК Украины. Лица, виновные в нарушении профессиональных прав и гарантий адвокатской деятельности, должны нести ответственность, установленную нормами действующего законодательства, независимо от положений соответствующих дисциплинарных уставов.

Подходящими являются также положения законопроекта об обеспечении адвокату права на обеспечение безопасности при осуществлении адвокатской деятельности в порядке, установленном законом; обращение с жалобой (заявлением) о поведении судьи, может привести дисциплинарной ответственности судьи; страхование профессиональной ответственности.

Расширение профессиональных прав и гарантий адвокатской деятельности, установление новых правил и прогрессивных процессуальных инструментов для эффективной работы адвокатов в соответствии с международными стандартами является чрезвычайно важным и актуальным в системе обеспечения прав и свобод человека.



Количество показов: 2624
Автор:  Елена Костюченко «Дмитриева и партнеры ЮФ» партнер, руководитель практики уголовного права, к.ю.н., доцент, адвокат, член правления Ассоциации адвокатов Украины