Юридические компании

Авторизация

Логин:
Пароль:
  
Регистрация
Забыли свой пароль?

Консультация
юриста on-line

Вопрос юристу на "Status-Quo"


поиск юриста

Юристы и адвокаты

О договоре Joint Venture (Joint Venture-Vertrag) в немецком корпоративном праве: многогранность содержания. Договорное право Германии. Часть 3.

О договоре Joint Venture (Joint Venture-Vertrag) в немецком корпоративном праве: многогранность содержания. Договорное право Германии. Часть 3.

(V.Haupt & Partner для иностранного бизнеса в Германии)

Joint Venture договор имеет двойную структуру корпоративного и совместного договора о предпринимательстве сторон в той или иной форме.

Поскольку изначально в английском праве разделяется два вида Equity Joint Venture (основанного на корпоративном договоре) и Contractual Joint Venture (основанного на базе имущественных отношений без общего предприятия), структура немецкого договора скорее относится к общественному договору сторон для участия в управлении кооперацией и договору предпринимательства в форме совместного предпринимательского договора в какой либо форме.

Joint Venture обычно выступает в роли т.н. внутреннего общества без имущественных отношений. Основанное паралельно или позже совместное предпринимательство в виде GmbH например или в другой форме собственности является носителем имущественных отношений сторон и выступает как юридическое лицо во всех внешних правовых действиях совместного предприятия.

Эта двойная структура обычно сопровождается заключением договоров, определяющих отношения между сторонами и несущими в себе основные права и обязанности участников в соответствии с отраслью, видом деятельоности, целью создаваемого предприятия и других отношений с третими сторонам.

Так если в самом т.н. безимущественном договоре внутреннего общества уже достигнуто взаимное согласие о регулировании имущественных отношений, то подобные договоры об имущественных отношениях могут служить приложением в виде договора:

  • о поставках,
  • о консультационных услугах,
  • о маркетинге и представительстве,
  • о лицензиях, know-how и других правах,
  • о передаче рабочей силы,
  • об управлении предприятием,
  • об оказании различных видов услуг и т.д.

Если же стороны ещё не достигнули конкретных соглашений и не определили их права и обязанности, то в Joint Venture договоре рекомендовано указать на основополагающие цели в правовых и хозяйственных отношениях сторон, которые должны будут достигнуты в виде заключения того или иного договора.

Поскольку функцией Joint Venture договора является закладывание основы сотрудничества, то он должен регулировать основные аспекты кооперации сторон, которые отражаются в имущественной стороне последующих заключаемых сторонами договоров.

Например определение ответственности и прав об изменении условий корпоративного договора органами образованного юридического лица или владение ими частями имущественных прав. В зависимости от характера планируемых совместных проектов возможно регулирование тех положений, которые не присущи корпоративному договору или по другим причинам в него не должны входить, например вопросы финансирования, представления интересов перед третими сторонами.

По отношению к корпоративному договору все положения, закреплённые в Joint Venture договоре являются дополнительными коммерческими, имущественными договорённостями. Поэтому рекомендуется уделять особое внимание на избежание противоречий в статьях обоих договоров. При появлении противорчий (коллизии статей) в корпоративном и т.н. имущественном договорах приемущество имеют статьи уставного характера. Наличие имущественной претензии основанной на положениях Joint Venture договора (который по мнению стороны является основой последующих коммерческих отношений) на корректировку положений корпоративного договора вряд ли имеет шансы на успех, если подобное заранее не урегулировано в договоре.

Форма и дейстенность Joint Venture договора зависит от выбранной формы коммерческого договора и при выборе например GmbH рекомендуется нотариальное заверение вместе с корпоративным договором. Если же Joint Venture договор заключается раньше, то как договор обязывающий к основанию GmbH так же имеет смысл нотариального заверения.

При международном договрое с выбором немецкого права в регулировании договора следует учитывать так же особенности той отрасли и тех правовых норм страны партнёра, которые не соответствуют положениям немецкого права т.е. например положения налогового права, субсидий или ограничений на отдельные виды деятельности или товаров, требования к трансферу технологий, уловий баланса и др.

Особенно в случае заключения договора с государственным предприятием или правительственными представителями третих стран рекомендуется использование т.н. стабилизирующих статей договора, которые «замораживают» действие выбранного на момент заключения договора права, как минимум в его материальной части.

Joint Venture договора может так же содержать срок, в который должно быть основано GmbH. Форма GmbH наиболее часто выбирается из-за ограниченой ответственности и наличии аналогии в праве друго гогосударства нахождения договорного партнёра. Осторожность рекомендована в регулировании тех положений договора, которые уже определены законом, как например в случае с выбором AG, как формы собственности. При этом наделение и регулирование прав органов в собрании акционеров может стать недействительным положением договора.

Неизбежно так же упоминание регулирования отношений органов и задействованного персонала в обоих договорах. В случае если управитель GmbH назначается не в рамках предпринимательского договора, а в рамках Joint Venture договора, то в этом случае есть смысл урегулировать кто производит его оплату, как и кем возмещаются иные затраты и в какой роли осуществляется деятельность управителя. В подобных случаях необходима координация и соответствие положений Joint Venture договора и договоров высшего менеджмента, консультационные и управленческие договоры руководящего персонала (Management-, Gescäftsführung-, Betriebsführungsvertrag).

В вопросе соответствия статей такого количества договоров и их действительность при основании и управлении компанией или при объединении уже существующих компаний в совместное предприятие неизбежен и необходим подробный контроль их содержания. На европейском уровне существуют в этой связи механизмы и требования, позволяющие определять функциональность сочетания положений и регулирований в различных договорах в рамках создаваемого совместного предприятия. К ним относятся напр. Распоряжения ЕС Nr. 4064/89, 139/2004, 2658/2000, 772/204 (Verordnung Nr. 4064/89 EG, 139/2004 EG, 2658/2000 EG, 772/204 EG).

Статьи о сроке и об окончании действия Joint Venture договора так же подлежат скоординированному их сочетанию с положениям сопутствующих договоров и в зависимости от сферы или отрасли совместной работы сторон должны регулировать последоговорные права и обязанности. Примером тому могут стать вопросы использования марок или know-how, условия пользования лицензиями или названиями общих продуктов.

Исходя из вышеизложенных особенностей договора о совместном предприятии в немецком праве сторонам, основывающим совместное предприятие необходима основательная подготовка договорной базы с учётом всех индивидуальных особенностей сторон.


Количество показов: 3685
Автор:  Vitaliy Haupt: немецкий русскоговорящий адвокат в Германии тел. 049-511-1613948

Возврат к списку