Юридические компании

Авторизация

Логин:
Пароль:
  
Регистрация
Забыли свой пароль?

Консультация
юриста on-line

Вопрос юристу на "Status-Quo"


поиск юриста

Юристы и адвокаты

Между наблюдением и контролем: новое в валютном регулировании

Между наблюдением и контролем: новое в валютном регулировании 18.03.2019

Между наблюдением и контролем: новое в валютном регулировании

Механизм и процесс валютного контроля - всегда актуален и несколько болезненный вопрос для субъектов хозяйствования, осуществляющих внешнеэкономическую деятельность. Либерализация валютного рынка Украины, что происходит благодаря введению в действие Закона Украины «О валюту и валютные операции» (далее - Закон «О валюту») и вступления в силу ряда подзаконных нормативно-правовых актов по валютному регулированию в Украине, позволяет взглянуть на вопрос валютного контроля с другой стороны.

Надзор вместо контроля

Специалисты консалтинговой компании Grossfin Consalting, оказывающие бухгалтерские услуги в области действующего налогового законодательства, в своей аналитике указывают, что хорошо известное понятие валютного контроля было заменено на понятие валютного надзора. Под валютным контролем понимается система мероприятий, направленных на обеспечение соблюдения субъектами валютных операций и уполномоченными учреждениями валютного законодательства (п. 3 ч. 1 ст. 1 Закона Украины «О валюту»). Реализация указанной системы мероприятий возлагается на органы и агентов валютного надзора, среди которых Национальный банк Украины, Государственная фискальная служба Украины (органы валютного надзора) и уполномоченные учреждения, подотчетные НБУ (банки, филиалы иностранных банков, небанковские финансовые учреждения, операторы почтовой связи , которые получили соответствующую лицензию (агенты валютного надзора)).

Уполномоченные учреждения при проведении валютных операций, кроме случаев, определенных валютным законодательством, осуществляют непосредственный надзор за выполнением требований валютного законодательства резидентами (кроме других уполномоченных учреждений) и нерезидентами, проводят валютные операции через эти уполномоченные учреждения (абз. 2 ч. 7 ст. 11 ЗУ «О валюту»). Согласно п. 7 Положения о валютном надзор, утвержденного ЧП НБУ от 03.01.2019 г. №13, надзор (валютный контроль), что осуществляется уполномоченными учреждениями, заключается в осуществлении следующих шагов:

  • установление уполномоченным учреждением соответствия валютных операций ее клиентов (резидентов и нерезидентов) требованиям валютного законодательства Украины;
  • предотвращения уполномоченным учреждением проведению ее клиентами через это учреждение валютных операций, не отвечающих требованиям валютного законодательства;
  • своевременное информирование уполномоченным учреждением Национального банка в случаях и в порядке, установленных законодательством Украины, включая нормативно-правовые акты Национального банка, о валютных операциях, которые не отвечают требованиям валютного законодательства.

Следовательно, начиная с 07.02.2019 г. в Украине официально больше не существует законодательно определенного срока «валютный контроль», а действующее валютное законодательство оперирует понятием валютного надзора, заменило валютный контроль. Стоит отметить, что теоретико-правовой подход законодателя к определению и закреплению в законе само понятие валютного надзора кардинально не повлиял на реальную суть процесса валютного надзора (контроля).

Важно четкое разграничение двух основных направлений осуществления валютного надзора в Украине: осуществление валютного надзора НБУ за деятельностью уполномоченных учреждений (агентов валютного надзора) и осуществления валютного надзора за соблюдением субъектами валютных операций требований валютного законодательства. Именно на новеллы относительно валютного надзора за соблюдением субъектами валютных операций требований валютного законодательства будет направлен фокус дальнейшего раскрытия механизма валютного надзора в Украине.

90, 120, 180 или 365?

Ключевым элементом валютного надзора является соблюдение субъектами хозяйствования - резидентами Украины предельных сроков расчетов по экспортно-импортным операциям. Правовое регулирование данного вопроса осуществляется в соответствии с нормами ЧП НБУ «Об утверждении Положения о мерах защиты и определение порядка осуществления отдельных операций в иностранной валюте» от 02.01.2019 г. №5 (далее - Постановление №5) и Об утверждении Инструкции о порядке валютного надзора банков за соблюдением резидентами предельных сроков расчетов по операциям по экспорту и импорту товаров от 02.01.2019. №7 (далее - Постановление №7).

Согласно п. 21 Постановления №5, предельные сроки расчетов по операциям по экспорту и импорту товаров составляют 365 дней (ранее 180, 90 и 120 дней). Однако 365-дневный срок не применяется к операциям по экспорту и импорту товаров (включая незавершенные расчеты по сделке) на незначительную сумму. Сегодня сумма ничтожной сделки меньше 150 тыс. грн (или соответствующего эквивалента в валюте). Валютный контроль по операциям на такую ​​сумму или остатками по расчетам по операциям, не превышающие указанную сумму, не применяется по закону при отсутствии признаков дробления (валютных операций или операций по экспорту товара).

Однако НБУ по представлению Кабинета Министров Украины в отдельных отраслях экономики или для отдельных товаров может ограничить или ввести особый механизм применения предельных сроков расчетов по операциям по экспорту и импорту товара. То есть такие сроки могут быть, как уменьшены, так и увеличены, установлены особые условия их применения в случае принятия соответствующего решения НБУ.

Увеличение общих сроков расчетов для экспортно-импортных операций предоставляет субъектам хозяйствования больше времени, чтобы получить необходимые документы от контрагента для снятия экспортно-импортной операции с валютного надзора, а также позволит минимизировать случаи привлечения предприятия к финансовой ответственности.

Теперь только количество, предмет не важен

Основным изменением в определении операций, которые подлежат валютном надзора, стало введение количественного подхода к определению критериев отнесения операции к такой, которая подлежит валютном надзора. Законодатель и НБУ решили отойти от модели качественного подхода, то есть определение конкретных операций, которые подлежат валютному надзору, без привязки к сумме таких операций.

Например, раньше объектом валютного контроля были операции по экспорту товаров. Экспорт услуг (кроме транспортных и страховых) и прав интеллектуальной собственности, авторских и смежных прав ранее не были объектом валютного контроля. Сейчас экспорт услуг без каких-либо исключений и прав интеллектуальной собственности, авторских и смежных прав является объектом валютного надзора при условии, если сумма экспортной операции не превышает 150 тыс. грн (эквивалент этой суммы в иностранной валюте), учитывая дробления операции по экспорту товара.

Такой вывод следует из положений Постановления №5, где указано, что понятие товара употребляется в значении, определенном Законом Украины «О внешнеэкономической деятельности» (далее - Закон «О ВЭД»). Согласно дефиниции товара закреплена в ЗУ «О ВЭД», товаром считается любая продукция, услуги, работы, права интеллектуальной собственности и другие неимущественные права, предназначенные для продажи (платной передачи).

Под дроблением операции по экспорту товара понимается искусственное деление поставки товара по операции по экспорту товара предполагает одновременное наличие следующих признаков:

  • операции по экспорту товара осуществляются одним резидентом;
  • операции связаны между собой одним контрагентом-нерезидентом и договором (контрактом, соглашением, другим документом, применяется в международной практике и может считаться договором);
  • сумма каждой операции по экспорту товара является незначительным;
  • сумма операций по экспорту товара за календарный месяц превышает десятикратный размер сделки на незначительную сумму.

Что касается операций по импорту товаров, то концепция применения валютного надзора не изменилась. Если на дату осуществления платежа за импортируемый товар импорт такого товара не состоялся или импортная операция продукции без фактического ее ввоза на территории Украины не была завершена или в банке отсутствуют основания считать такую ​​импортную операцию без фактического ввоза продукции на территории Украины завершенной, то такие операции подпадают под валютный контроль. Как и ранее, такие положения призваны возвращать валютную выручку на счета украинских банков при практически совершенном поставке товара.

На валютный надзор за импортными операциями аналогично распространяются нормы относительно незначительной суммы операции, при отсутствии дробления валютных операций. Дроблением валютных операций считается искусственное деление общей суммы валютной операции, подлежащей анализу и проверке, предусматривающий одновременное наличие следующих признаков:

  • валютные операции осуществляются одним лицом;
  • валютные операции связаны между собой одними контрагентами, основаниями (договором, контрактом, соглашением, другим документом, применяется в международной практике и может считаться договором), назначением валютной операции;
  • каждая валютная операция осуществляется на сумму, незначительна;
  • валютные операции осуществляются не менее 3 раза в календарную неделю и / или 10 раз в календарный месяц;
  • общая сумма валютных операций за календарный неделю превышает двукратный размер и / или за календарный месяц - восьмикратный размер незначительной суммы;
  • другие признаки дробления валютных операций, установленные по собственному усмотрению уполномоченного учреждения.

В общем, признаки дробления операции по экспорту товара и валютной операции схожи, в частности, в требованиях по их осуществлению одним лицом на незначительную сумму на основании одного договора или иного документа, приравнивается к договору. Отличительной является количество таких операций за определенный период, а также размер предельной суммы по соответствующим операциям в пределах конкретных сроков.

То есть сегодня валютном надзора подлежат все операции по экспорту товара и отдельные операции по импорту товара, если платеж по такой операции осуществляется до момента импорта товара или продукции, импортируемой без ввоза на территории Украины, учитывая количественный критерий (порог в 150 тыс. грн) и признаки дробления.

Такой подход к валютному надзору невозможно назвать абсолютно неприемлемым. Однако целесообразнее было бы одновременное установление качественных (разделение валютного надзора по операциям с товаром, услугой, правами интеллектуальной собственности и т.п.) и количественных критериев (установление незначительной суммы, дифференциация таких сумм в зависимости от операции), которые сегодня имеют определяющий характер, одновременно учитывая элемент дробления .

Зачет однородных встречных требований без изменений

Еще в 2014 году после принятия ЧП НБУ «Об урегулировании ситуации на денежно-кредитном и валютном рынках Украины» было установлен фактический запрет на снятие операции с валютного контроля в случае осуществления зачета однородных встречных требований, несмотря на возможность снятия экспортной операции с валютного контроля наличии условий, предусмотренных Инструкцией о порядке осуществления контроля за экспортными и импортными операциями, утвержденной 24.03.1999 г. №136 (далее - Инструкция №136).

Последняя редакция указанной ЧП НБУ от 13.12.2016 г., действовавшей до 07.02.2019 г., предусматривала запрет снятия с контроля экспортной операции клиентов на основании документов о прекращении обязательств зачетом встречных однородных требований в иностранной валюте I группы Классификатора иностранных валют и банковских металлов независимо от суммы операции, а также в других валютах (если общая сумма обязательств, которые прекращаются зачислением в рамках одного договора по экспорту товаров, превышающей в эквиваленте 500 тыс. долларов США). Запрет не распространялся на случаи прекращения обязательств зачетом встречных однородных требований по операциям операторов телекоммуникаций по оплате международных телекоммуникационных услуг (международного роуминга и пропуска международного трафика).

Аналогичные положения содержатся в актуальной редакции Постановления №7. В частности, в случае введения НБУ меры защиты в виде обязательной продажи части поступлений в иностранной валюте банк не имеет права завершить осуществление валютного надзора за соблюдением резидентами предельных сроков расчетов по операции по экспорту товаров на основании документов о прекращении обязательств зачетом встречных однородных требований в иностранной валюте I группы Классификатора иностранных валют и банковских металлов независимо от суммы операции, а также в других валютах на сумму, не превышающую 500 тыс. евро. Исключением из правила являются операции операторов телекоммуникаций по оплате международных телекоммуникационных услуг (международного роуминга и пропуска международного трафика). Итак, изменилась только валюта максимальной суммы операций - доллар США на евро.

Указанный дискуссионный вопрос неоднократно был предметом судебного разбирательства в контексте начисления финансовых санкций за несоблюдение предельных сроков расчетов и привлечения хозяйствующих субъектов к финансовой ответственности.

Также неоднозначной является судебная практика по решению спора в связи с осуществлением зачет однородных встречных требований, связанных с экспортными операциями в иностранной валюте. В частности, Кассационный административный суд Верховного Суда в постановлении от 25.04.2018 г. по делу №810 / 3019/15 частично удовлетворил кассационную жалобу общества, отменил решение апелляционной инстанции и направил дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции. Суд указал, что субъекты внешнеэкономической деятельности, в соответствии с ч. 4 ст. 6 Закона «О ВЭД», имеют право заключать любые виды внешнеэкономических договоров (контрактов), кроме тех, которые прямо и в исключительной форме запрещены законами Украины.

В ч. 1 ст. 602 Гражданского кодекса Украины указано, что обязательство прекращается зачетом встречных однородных требований, срок исполнения которых наступил, а также требований, срок исполнения которых не установлен или определен моментом востребования. Таким образом, в результате заключения сделок о переводе долга и о зачете встречных однородных требований прекратились обязательства компанией перед истцом. Дата прекращения денежных обязательств приравнивается к зачислению выручки в иностранной валюте, поскольку в обоих случаях обязательства прекращаются.

Суд обратил внимание на то, что в процессе рассмотрения спора суды достоверно не установили обстоятельства наличия у истца по состоянию на 05.06.2014 г. долг перед компанией по результатам поставки ему товара, ссылаясь на долг, по которому было заключено соглашение о передаче права требования от 05.06 .2014 г. №06-135 и акт о зачете встречных однородных требований от 27.11.2014. №1 / 11-1. Ведь от обстоятельств наличии или отсутствии задолженности истца перед компанией на дату заключения соглашения об уступке права требования от 05.06.2014 г. №06-135 зависит правомерность начисления истцу пени за нарушение сроков поступления выручки.

То есть суд фактически приравнял дату зачисления выручки в иностранной валюте до даты прекращения обязательств путем зачета однородных встречных требований и обратил внимание именно на суть наличии обязательства между субъектами осуществления зачета однородных встречных требований.

Противоположная позиция Кассационного административного суда Верховного Суда, выраженная в постановлении от 30.10.2018 г. по делу №821 / 1904/17, в котором суд оставил без удовлетворения кассационную жалобу.

Стоит заметить, что фактический запрет осуществления зачета однородных встречных требований во внешнеэкономических операциях имеет право на существование как отдельное мероприятие защиты, может быть предусмотрен на законодательном уровне. Однако установление запрета де-факто в силу прямого указания банка не снимать операцию с валютного надзора нарушает основополагающие принципы ведения предпринимательской и внешнеэкономической деятельности. К тому же такой подход противоречит ЗУ «О валюту», предусматривающий максимальную дерегуляцию валютного рынка, установление четких и обоснованных правил осуществления валютных операций. Субъектам хозяйствования не возбраняется осуществления зачета однородных встречных требований в валюте в контексте внешнеэкономической деятельности. Поскольку прямой запрет на такое зачисление отсутствует, то привлечение субъектов внешнеэкономической деятельности за совершение законных и прямо не запрещенных действий не должно осуществляться и считается неправомерным.

Результат ведения валютного надзора

Бесспорно, принятие ряда новых нормативно-правовых актов в сфере валютного законодательства - это значительный шаг вперед по сравнению с устаревшим Декретом КМУ. Также положительным моментом является увеличение предельных сроков расчетов по экспортно-импортным операциям, нормативное закрепление понятия незначительной суммы операций, к которым валютный надзор не применяется, определения признаков дробления. Однако это только начало большой дерегуляции (по заявлениям НБУ), поэтому постоянное совершенствование правового регулирования и либерализация валютного надзора является основной задачей будущей валютной политики. В частности, требует решения вопрос осуществления зачета однородных встречных требований в валюте без каких-либо ограничений, требует отмены валютного надзора по экспортным операциям услуг, прав интеллектуальной собственности, не имущественных платных прав.

Надеемся на лучшее, готовимся к худшему и помним, что экспортные операции в отношении всех услуг, прав интеллектуальной собственности, платных не имущественных прав уже является предметом валютного надзора и требуют дополнительного внимания со стороны субъектов хозяйствования по соблюдению предельных сроков расчетов по операциям по экспорту товара во избежание применения финансовых санкций.



Количество показов: 347

Возврат к списку