Корпоративные договоры в России: кому и зачем?

Корпоративные договоры в России: кому и зачем?

В текущем году в России официально заработал институт корпоративных договоров. Согласно действующему национальному законодательству, корпоративным считается договор, по которому участники общества обязуются реализовывать свои права и полномочия определенным образом или воздерживаться от их реализации (ст. 7 ФЗ «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»). В этой публикации специалисты информационно-правового проекта Yurist-Spb.Info (смотреть подробнее здесь), оказывающие консультационные юридические услуги для граждан и субъектов хозяйствования, ответят на вопросы, связанные с правовой проблематикой по теме.

Стоит заметить, что игроки крупного бизнеса в нашей стране уже давно знакомы с этим термином, поскольку заключение корпоративного договора между акционерами компании являются обычной деловой практикой. Когда его предмет касался реализации корпоративных прав в национальной компании, обычно создавалась более сложная корпоративная структура: на уровне холдинга, зарегистрированного в иностранной юрисдикции, с субсидиарной компанией в России, между акционерами (или их частью) заключалось акционерное соглашение, в котором были урегулированы вопросы управления национальной компанией. К договору применялось право иностранной юрисдикции, а споры подлежали разрешению компетентными органами иностранных государств (как правило, арбитражным судом).

Понимая сложившуюся ситуацию, отечественный законодатель решил, что не будет большой беды, если имплементировать институт корпоративного договора в законодательстве России и позволить участникам-владельцам бизнеса по своему усмотрению договориться о всех коммерческих условиях, касающихся корпоративного управления и ведения хозяйственной деятельности обществом.

В то же время между корпоративным договором и уставом общества есть принципиальное отличие – предмет регулирования. Если устав определяет содержание прав и обязанностей участников, то предмет регулирования корпоративного договора общества состоит в определении порядка реализации этих прав и обязанностей. Этому соответствует принцип свободы договора, закрепленный Гражданским кодексом РФ.

В этой статье мы сосредоточим внимание на корпоративных договорах в обществах с ограниченной ответственностью (далее – ООО) – наиболее распространенной форме ведения бизнеса в нашей стране, а также обратимся к практическим моментам, внимание к которым позволит сделать корпоративный договор как можно более эффективным для его сторон.

По нашему мнению, ключевыми вопросами для отображения в тексте корпоративного договора является управление обществом, оборот долей и решения deadlock-ов (тупиковых ситуаций).

Корпоративное управление

Управление обществом всегда является одним из главных разделов корпоративного договора. Договор может включать расширенный перечень вопросов, требующих голосования двумя третями голосов или единогласного принятия решения участниками. Этом часто корреспондирует положение о превалировании положений корпоративного договора над положениями устава, а также об обязательствах сторон привести устав общества в соответствие с корпоративного договора.

К тому же договор часто ограничивает компетенцию исполнительного органа (например, относительно заключения крупных сделок или сделок с заинтересованностью), конкретизируя перечень соглашений или их пороговую стоимость, требующих согласования от высшего органа управления – общего собрания участников общества.

Также стоит обратить внимание на определенные законодательные ограничения относительно положений о корпоративном управлении в корпоративном договоре. Кроме общих оснований, по которым договор можно считать ничтожным, законодатель ввел специальную норму (ст. 51-1 Закона), которым наложил запрет на голосование участниками в соответствии с указаниями менеджмента (за исключением тех случаев, когда в орган управления входит один из участников), по которой условие договора, что нарушает этот запрет, является ничтожным.

Выход из deadlock

Даже если сегодня вы имеете братские отношения со своими бизнес-партнерами, в любом обществе может случиться ситуация, когда несогласие по определенному вопросу хозяйственной деятельности является принципиальной, и своим голосом участник каждый раз фактически блокирует принятие решения общим собранием общества. Другая ситуация, которая может привести к аналогичным последствиям (невозможности принять решение) – это отсутствие кворума на общем собрании.

В общем, ФЗ «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» предусматривает возможность использования инструмента безотзывной доверенности, может сразу нивелировать обе указанные проблемы. Целью безотзывной доверенности является выполнение или обеспечение выполнения обязательств участников ООО, предметом которых являются права на доли или полномочия участников. Доверенность с условием о невозможности ее отмены до окончания срока действия прекращается только в случае прекращения обязательства, что является ее предметом, подлежит нотариальному удостоверению и по общему правилу не подлежит перепорученню. Однако на практике в отечественных реалиях безотзывная доверенность еще не получила широкого применения.

Следовательно, сторонам корпоративного договора следует определить механизм урегулирования корпоративных споров. Обычно здесь речь идет о принудительном выкупе доли участника, который своими действиями повлек наступления deadlock. В зависимости от того, сколько участников в вашем обществе, выбирается наиболее удобный механизм разрешения deadlock: «русская рулетка», «мексиканская перестрелка», «техасская перестрелка», «голландский аукцион» и тому подобное.

Оборот долей

Договор может не только содержать описательные положения относительно фактического распределения долей в обществе, но и определять намерения или даже обязанность сторон в будущем распределить доли иным образом, отчуждать их часть третьим лицам (например, когда стороной корпоративного договора является кредитор общества) или закрепить другие коммерческие договоренности подписантов.

Кроме того, обычно корпоративный договор содержит положения относительно применения механизмов «преимущественного права участников общества на приобретение доли в последнем. Вариаций на эту тему очень много: право первого выбора (ROFC), право первого предложения (ROGO), право первого отказа (ROFR), период согласования и право продажи после периода согласования, tag-along (право присоединения к продаже), drag-along (обязанность присоединения) и др.

Возможно, в одном документе вы никогда не встретите все указанные функции, однако стороны в каждом конкретном случае на собственный выбор определяют, какой механизм лучше всего подходит к их бизнесу.

Следовательно, корпоративный договор является привлекательной опцией, прежде всего, для перспективных стартапов и большого бизнеса, защищает интересы участников и закрепляет между ними отношения в рамках хозяйственной деятельности. Укладывать или не укладывать - вопрос индивидуальный. В случае утвердительного ответа первым и самым главным вопросом будет выбор юриста, которому вы доверите защиту своих интересов (это не реклама, а предостережение).