Юридические компании

Авторизация

Логин:
Пароль:
  
Регистрация
Забыли свой пароль?

Консультация
юриста on-line

Вопрос юристу на "Status-Quo"


поиск юриста

Юристы и адвокаты

Особенности структурирования цены в сделках по приобретению бизнеса

Особенности структурирования цены в сделках по приобретению бизнеса 07.11.2019

Особенности структурирования цены в сделках по приобретению бизнеса

Чем приобретение малого бизнеса отличается от приобретения транснациональной компании? Правильно, много чем, а главное отличие заключается в разнице стоимости объектов приобретения. Очевидно, что при покупке нефтяной компании глубина исследования активов и операционных показателей, а также количество применимых инструментов трансакционного защиты будет более существенной, чем в случае приобретения небольшого ресторана. Таким образом, в M&A сделках вопрос «деньги или стулья вперед» является крайне актуальным. О том, какие правовые нюансы могут возникнуть во время продажи или покупки хозяйствующих субъектов, в этой публикации расскажут юристы консалтинговой компании Yrin.Com, специализирующиеся на предоставлении такого вида правовых услуг, как продажа готового бизнеса, перерегистрация и ликвидация компаний, регистрация ООО и другие, связанные с ведением хозяйственной деятельностью в Украине.

Стороны проводят десятки часов в процессе переговоров относительно того, сколько, когда и как заплатить, каким будет разрыв во времени между оплатой и переходом права собственности на активы, как покупателю застраховать себя от недобросовестных действий продавца и тому подобное. Ведь продавец желает передать риски, связанные с владением бизнесом, на завершении сделки и получить покупную цену как можно раньше (желательно до или одновременно с передачей бизнеса или актива). Зато покупатель желает противного — максимально застраховать себя от рисков, связанных с несоответствием объекта приобретения его ожиданиям.

Несмотря на то, что западные правовые системы, за которыми обычно структурируются M&A сделки, предлагают множество договорных механизмов снижения таких рисков (в частности, гарантии (warranties), возмещения убытков (indemnities), обязанность возмещения заранее определенной суммы (liquidated damages), положение о существенных негативных изменений (material adverse change clause)), очевидно, что наиболее комфортными для покупателя есть такие, что предоставляют ему возможность влияния на ликвидность. Учитывая указанное, практика M&A рынка разработала достаточно богатый инструментарий расчета и структурирования покупной цены, а именно:
  • фиксированная цена (fixed price);
  • метод «locked box»;
  • корректировка цены после завершения сделки на основе отчетности по состоянию на дату завершения (completion accounts);
  • корректировка цены через определенный промежуток времени после завершения сделки на основе финансовых показателей (earn-out);
  • защита продавца от недооцененности собственного бизнеса (anti-embarrassment protection).
В этой статье мы рассмотрим наиболее распространенные инструменты структурирования покупной цены, которые применяются в украинских M&A сделках.

Locked box

Суть этого механизма заключается в том, что покупная цена определяется согласно оценке на определенную дату к подписанию соглашения (locked box date) и не подлежит последующей корректировке. Таким образом, все финансовые риски переходят к покупателю в дату locked box, а не дату завершения.

Учитывая, что финансовые риски переходят к покупателю еще до фактического перехода контроля над компанией, для обеспечения определенного уровня комфорта и защищенности покупателя договору купли-продажи на продавца возлагается ряд обязательств, согласно которым он должен воздерживаться от действий, которые могут привести к выводу ликвидности из компании и уменьшению ее стоимости (такие действия называют leakage). Одновременно продавец гарантирует возмещение убытков, эквивалентных выведенной сумме, в случае нарушения своих обязательств по принципу «доллар за доллар».

Действия, приводящие к обесцениванию стоимости компании, обычно определяются как передача любым путем активов компании продавцу (или его связанным/аффилированным лицам) с момента locked box date к закрытию сделки, в том числе выплата дивидендов и других выплат по ценным бумагам; оплата трансакционных издержек за счет компании-цели; выплата бонусов должностным лицам или выплата других премий, связанных со сделкой; прощение долга продавца компанией‑объектом; выплата внутригрупповых задолженностей и оплата услуг, предоставленных компании продавцом (или его связанным/аффилированным лицам), которые выходят за рамки обычной деловой практики (ordinary course of business) или заключены не на рыночных условиях.

Во избежание споров в будущем, в договоре стороны должны четко разграничить операции, имеющие следствием вывод средств (leakage), от тех, которые необходимы для ведения нормальной хозяйственной деятельности объекта (permitted leakage). Например, получения новых займов от связанных лиц будет запрещено договором, однако получение возвратных финансовых помощей от материнской компании для пополнения оборотных средств может быть разрешено, поскольку без наличия рабочего капитала бизнес не сможет вести свою операционную деятельность, в связи с чем потеряет стоимость, выраженную в покупній цене.

Стоит отметить, что на европейском рынке M&A locked box является наиболее распространенным механизмом структурирования покупной цены.

Completion accounts

Очень часто покупатель не уверен в том, что продавец сохранит стоимость бизнеса до завершения. Это может быть связано с разными факторами: нестабильная макроэкономическая и политическая среда, повышенная волатильность рынков, на которые ориентирован бизнес компании‑объекта, недоверие к менеджменту и тому подобное. При таких условиях покупатель захочет избежать окончательной фиксации покупной цены до завершения. Для таких случаев практика M&A разработала ряд инструментов корректировки покупной цены (purchase price adjustment), одним из которых является механизм completion accounts.

В случае использования completion accounts оценка компании и определение окончательной покупной цены происходят на момент закрытия сделки на основе финансовой отчетности, подготовленной одной из сторон. Если изменились показатели, которые брались во внимание во время определения предварительной цены (показатели исторической финансовой отчетности компании), происходит корректировка цены, причем в зависимости от договоренности сторон цена может корректироваться как в сторону уменьшения, так и увеличения. Если показатели существенно изменились, стороны могут отложить закрытие сделки и вернуться к переговорам.

Традиционно механизм completion accounts считается более выгодным для покупателя, поскольку продавец несет финансовые риски до момента определения окончательной цены, а потому покупатель имеет возможность увериться, что цена максимально точно отражает стоимость компании.

Поскольку подготовка окончательной отчетности законодательно не регулируется, стороны самостоятельно договариваются о процедуре оценки компании, в частности, какие стандарты финансовой отчетности использовать, на кого возлагается обязанность по подготовке отчетности, какие показатели будут использоваться для оценки, на какую дату и в какой форме будет готовиться отчетность, а также каким образом будет уплачиваться разница между ценой, установленной в договоре, и оценкой, проведенной на основе completion accounts. Любая из сторон может готовить окончательную отчетность, однако на практике отчетность готовит покупатель, поскольку после завершения он имеет доступ ко всей финансовой информации, необходимой для подготовки отчетности. Оценка компании может базироваться на таких отдельных показателях как уровень оборотного капитала, стоимость чистых активов, уровень EBITDA и тому подобное.

ля решения возможных споров относительно цены стороны могут договориться о привлечении независимого оценщика, который определит стоимость компании, которую стороны сочтут окончательной. Для избежания споров в отношении лица оценщика список оценщиков, приемлемых для сторон, закрепляется в договоре купли-продажи.

В процессе корректировки цены, независимо от способа корректировки, могут применяться такие методы:
  • корректировка «доллар за доллар» — покупная цена увеличивается или уменьшается на сумму разницы между показателями передаточной отчетности и показателям, которые учитывались при определении предварительной цены.
  • корректировка de minimis — корректировка цены происходит при условии, что разница между стоимостью компании, рассчитанной на основе окончательной отчетности, и стоимостью, определенной в договоре, будет превышать определенную сумму (например, 10 тыс. евро). В таком случае есть два способа оплаты такой разницы: исключительно разницы между фактической суммой корректировки и установленной в договоре минимальной суммой корректировки (de minimis) или всей фактической суммы корректировки (так называемый first dollar approach).
  • фиксированная максимальная сумма корректировки (adjustment cap) — корректировка покупной цены не может превышать сумму, установленную договором.
Earn-outs

В сделках, где покупная цена напрямую зависит от способности компании генерировать прибыль, целесообразным является применение механизма earn-out (доплата «по результатам»). Он предусматривает выплату покупателем части покупной цены после завершения сделки при условии достижения компанией определенных финансовых результатов (в то же время основная часть цены выплачивается на завершении). Также этот механизм часто используют, когда стороны не могут прийти к согласию относительно цены, а также существует значительный разрыв между тем, что покупатель готов заплатить за бизнес, и тем, как продавец оценивает свою компанию.

Во избежание потенциальных претензий сторон по факту достижения определенного финансового результата компанией механизм earn-out не желательно привязывать к финансовым показателям, на которые покупатель может влиять после завершения. В частности, ранее наиболее популярным показателем достижения компанией запланированного результата был показатель EBITDA. Однако за возможность покупателя влиять на расходы сейчас практика пользуется показателю оборота компании. В зависимости от специфики бизнеса, стороны могут использовать любой другой показатель.

Следующим важным аспектом является earn-out period — время для выполнения финансовых целей. Такой период может составлять до нескольких лет, его необходимо определять максимально взвешенно, поскольку, во‑первых, это должен быть такой отрезок времени, за который реально достичь поставленных финансовых целей, а во‑вторых, в течение этого времени продавец захочет оставить за собой определенную возможность влияния на бизнес, что обычно вызывает дискомфорт для покупателя.

Earn-out положение в договоре, в отличие от locked box или completion accounts, играет на пользу обеих сторон. Покупатель может оценить реальную прибыльность компании, а не историческую. В то же время продавец в результате получит более высокую цену за свой бизнес. Однако из-за сложности согласования и затраты времени механизм earn-out является менее популярным, если сравнивать с locked box или completion accounts.

Anti-embarrassment protection

Anti-embarrassment protection — это механизм защиты продавца от продажи собственного бизнеса по заниженной покупной цене. На практике это работает следующим образом: если покупатель в течение короткого промежутка времени после завершения сделки перепродает компанию по значительно более высокой цене, то продавец имеет право скорректировать начальную покупную цену в сторону ее увеличения.

Такой механизм может применяться, если продавец считает, что цена была занижена покупателем, а компания недооценена (в частности, в сделках выкупа компании ее менеджментом или продаже компании на аукционе), или когда на рынке наблюдается высокая волатильность и продавец обеспокоен, что покупатель хочет быстро перепродать компанию и заработать на разнице цен.

Ключевым вопросом в процессе использования anti-embarrassment protection является время его действия. Поскольку цель такого механизма — защитить продавца от спекуляций покупателя, в то же время исключить возможность корректировки первоначальной цены продавцом в случае увеличения стоимости компании благодаря усилиям и инвестициям покупателя, время действия anti-embarrassment protection должен быть достаточно коротким.

За нарушение положений anti-embarrassment protection продавец будет иметь право корректировать цену лишь на определенный процент от разницы между первоначальной покупной ценой и ценой, за которую компания была перепродана. Чем меньше срок действия anti-embarrassment protection, тем выше может быть такой процент. Также если срок действия anti-embarrassment protection является достаточно значительным и составляет, например, 1 год, стороны могут согласовать уменьшение такого процента за полгода. В случае нарушения покупателем anti-embarrassment protection в течение первых 6 месяцев с даты закрытия продавец вправе увеличить первоначальную покупную цену на 75% от суммы разницы, а во второй половине года — лишь на 50%.


Количество показов: 85

Возврат к списку



Публикация статей
На данной странице нашего юридического портала размещаются статьи юридической и деловой тематик. В них размещается информация, которая станет полезной в при осуществлении профессиональной деятельности юристами, адвокатами, судебными экспертами, частными детективами, аудиторами и другими профильными специалистами. Статьи , опубликованные на  данной странице защищены авторским правом от не санкционированного копирования информации. При копировании информации с данной страницы обязательным условием является наличие ссылки на первоисточник.