Готовимся к плановой налоговой проверки: игра на опережение

Готовимся к плановой налоговой проверки: игра на опережение

В течение 2018 налоговые органы провели более 20 тыс. Плановых и внеплановых налоговых проверок налогоплательщиков, доначислив им около 35 млрд грн денежных обязательств. Как правильно действовать налогоплательщику на этапе назначения проверки? Об этом расскажут специалисты аудиторской компании Audit-Invest.Com.Ua, оказывающие консалтинговые, аудиторские и бухгалтерские услуги для субъектов хозяйственной деятельности.

На стадии подготовки к проверке важно контролировать соблюдение налоговым органом процедуры ее назначения. Проведение плановой проверки невозможно без включения плательщика в план-график, который публикуется на сайте ГФС Украины до 25 декабря года, предшествующего году, в котором будут проводиться проверки. На этом этапе возможны некоторые нарушения со стороны контролирующих органов.

Безосновательное включение налогоплательщика в план-график

Налоговый орган включает налогоплательщиков в план-график на основе рискоориентированного подхода. Это означает, что перечень компаний формируется на основе критериев, установленных в Порядке формирования плана-графика проведения документальных плановых проверок налогоплательщиков, утвержденного приказом Минфина от 02.06.2015 г. №524. Например, если у плательщика уровень роста налога на прибыль на 50% и более ниже, чем уровень роста доходов, учитываемых при определении объекта налогообложения, то такой плательщик имеет высокую степень риска. Налоговый орган может его проверять даже ежегодно. Если отчетным периодом для налога на прибыль налогоплательщика является календарный год, то при планировании учитываются показатели за предыдущий год.

Учитывая указанное, налогоплательщик может обжаловать противоправные действия налогового органа относительно своего включения в план-график при отсутствии на то оснований, а также приказ о назначении проверки в административный суд. В одном из дел Верховный Суд согласился с налогоплательщиком о том, что «ответчик не указал, из которых фактических числовых данных и расчетов выходил налоговый орган, утверждая, что уровень уплаты налога на добавленную стоимость Общества является именно 0,34, а также не доказал , что этот показатель ниже среднего уровня в соответствующей отрасли, и не указал, какая именно отрасль была принята во внимание».

Если контролирующий орган не предоставил информации о процедуре и оснований включения плательщика в план-график (например, представленная информационно-аналитическая справка не содержит периода, за который проводился анализ деятельности предприятия, нет информации о порядке определения степени риска предприятия), это означает, что налоговый орган не придерживался условий и порядка принятия решения о проведении проверки, не может быть надлежащим основанием для принятия оспариваемого приказа.

Проведение проверки компании, которая не включена в план-график

Также возможна обратная ситуация, когда плательщик не указан в плане-графике, однако контролирующий орган решил провести именно плановую проверку. При таких обстоятельствах плательщик может обжаловать в суд приказ о назначении проверки. Верховный Суд в постановлении от 26.06.2018 г. по делу №821 / 590/17 отметил, что «судебные инстанции пришли к вполне объективному выводу о не подтверждении ответчиком допустимыми доказательствами факта включения Общества в план-график проведения плановых проверок во втором квартале 2017 г.».

Период проведения проверки не соответствует тому, который указан в плане-графике

В плане-графике указывается месяц начала проведения налоговой проверки. Контролирующий орган обязан соблюдать сроки проведения проверки, иначе приказ, принятый с нарушением этих сроков, суд может признать противоправным. В одном из дел Верховный Суд отметил: «Проверка истца была проведена в период с 26.12.2016 г. до 10.01.2017 г. В соответствии с планом-графиком проверок на II квартал 2016, что является нарушением требований ст. 77 Налогового кодекса Украины и Порядка №524. Материалы дела не содержат утвержденного надлежащим образом план-график проверок на IV квартал 2016, в котором предусмотрена проверка истца в указанный период».

Однако это не означает, что плательщик может злоупотреблять своими правами (например, не допуская инспектора к проведению проверки, а впоследствии обжалует приказ через проведение проверки за пределами сроков). По мнению Верховного Суда, если истец был включен в план-график проведения проверок в тот или иной период, однако проверка не состоялась вследствие действий плательщика, то плательщик не может в дальнейшем ссылаться на факт якобы нарушение налоговым органом сроков проведения проверки как на основание признания приказа, как противоправного.

Налогоплательщик включен в план-график по результатам корректировки утвержденного плана-графика

Бывают ситуации, когда налогоплательщик, который не был включен в годовой план-график, находит себя в обновленном налоговым органом в течение года плане-графике. П. 77.1 ст. 77 Налогового кодекса Украины указано, что документальная плановая проверка должна быть предусмотрена в плане-графике проведения плановых документальных проверок. План-график документальных плановых проверок на текущий год публикуется на официальном сайте ДФС Украины до 25 декабря года, предшествующего году, в котором будут проводиться такие документальные плановые проверки.

Из указанных положений следует, что если плательщик не включен в план-график на следующий год, то обновление такого графика путем включения плательщика в план в течение года является противоправным. С этой позицией согласен Шестой апелляционный административный суд, который в постановлении от 26.02.2019 г. по делу сделал вывод, что «у налоговых органов отсутствуют полномочия по корректировке в текущем году уже сформированного и утвержденного годового плана-графика проведения проверок путем включения в него новых налогоплательщиков».

Чем тогда руководствуется налоговый орган, обновляя план-график? Контролирующие органы берут за основу положения Порядка формирования плана-графика проведения документальных плановых проверок налогоплательщиков, согласно которым обновление годового плана-графика осуществляется в случае его корректировки. Форма проекта такой корректировки содержится в Приложении 2 к Порядку. Однако эти положения подзаконного акта расширяют содержание норм Налогового кодекса Украины не в пользу налогоплательщика. Таким образом, в этой ситуации плательщик имеет право обжаловать приказ о назначении проверки, если его проверка проводится на основании обновленного плана-графика.

Как действовать, если приказ о назначении проверки является противоправным по указанным выше основаниям

В случае обжалования приказа о назначении проверки важна последовательность действий плательщика. В постановлении от 24.01.2019 г. по делу №826 / 13963/16 Верховный Суд указывает, что налогоплательщик, считает нарушенным порядок и основания назначения к нему налоговой проверки (в частности, выездной), должен защищать свои права путем не допуска должностных лиц контролирующего органа к такой проверке. Если допуск к налоговой проверке состоялся, то в дальнейшем предметом рассмотрения в суде должен быть только суть выявленных нарушений налогового и другого законодательства, контроль, за соблюдением которого, возложен на контролирующие органы.

В то же время Верховный Суд в постановлении от 05.02.2019 г. по делу №817 / 302/16 отметил, что факт допуска специалиста контролирующего органа к проверке указывает на соблюдение налогоплательщиком своих обязанностей и не доводит беспочвенность заявленных истцом требований об отмене приказа о проведении такой проверки, фактически уже состоялась и оформлена соответствующим актом. Суд вполне обоснованно указал, что при обжаловании решений, принятых по результатам налоговой проверки, суд проверяет не только вопрос о правомерности доначисления денежных обязательств, но и анализирует основания назначения проверки. Итак, обжалование приказа о назначении такой проверки является надлежащим способом защиты.

Неоднозначная судебная практика дает возможность налогоплательщику защитить себя от противоправных действий фискальных органов путем недопущения работника налогового органа, а также через обжалование приказа о назначении проверки, если плательщик не препятствовал ее проведению и результаты такой проверки были оформлены.