Юридические компании

Авторизация

Логин:
Пароль:
  
Регистрация
Забыли свой пароль?

Консультация
юриста on-line

Вопрос юристу на "Status-Quo"


поиск юриста

Юристы и адвокаты

Что даст бизнесу внедрение корпоративных договоров

Что даст бизнесу внедрение корпоративных договоров 07.05.2017

Что даст бизнесу внедрение корпоративных договоров

23 марта был принят Закон «О внесении изменений в некоторые законодательные актыотносительно корпоративных договоров» (далее – Закон о корпоративных договорах). Как утверждают юристы проекта Новыеформы.РФ, специализирующиеся на предоставлении услуг в сфере регистрации и ликвидации компаний, внесения изменений в уставные документы (подробнее см. здесь), он привносит долгожданный инструмент управления – договор об осуществлении прав участников (для обществ с ограниченной ответственностью) и договор между акционерами (для акционерных обществ), является аналогом широко применяемого в развитых юрисдикциях shareholders’ agreement.

В нашей стране корпоративные договоры имеют непростую историю. Сначала они заключались сторонами на собственный страх и риск. Так, дело «Теленор против Сторм», один из самых известных корпоративных конфликтов в истории, которая длилась с 2004 до 2011 г. и нанесла сторонам значительных финансовых и репутационных убытков. Осложняли заключение корпоративных договоров в нашей стране два основных момента: узкое толкование права судами и применения иностранного права.

Судебная практика, сложившаяся в течение 2007-2008 гг., ограничивала применение корпоративных договоров исключительно случаями, что были предусмотрены законом. Отдельно было отмечено, что корпоративный договор можно заключить с иностранным правом, поскольку такие отношения должны регулироваться законодательством по месту регистрации компании. В то же время, вопрос о происхождении сторон корпоративного договора судом не рассматривался. Согласно позиции ВС, стороны корпоративного договора не могли определить иностранный арбитраж, который рассмотрел спор по такому договору. То есть сложилась практика, когда арбитражная оговорка в корпоративном договоре признавалось отечественным судом недействительным и не могло быть выполнено как такое, что нарушает публичный порядок. Следовательно, применение корпоративных договоров по украинским правом было фактически сведено на нет.

Сутью корпоративного договора является установление правил между участниками/акционерами и уменьшение рисков при объединении капиталов. При этом ограничения по размеру и происхождение таких капиталов отсутствуют, что позволяет привлекать миноритарных участников/акционеров и даже займы/кредиты. С другой стороны, корпоративные договоры позволяют установить ответственность за нарушение таких правил, что при эффективной судебной системы позволяет избежать большинства корпоративных конфликтов.

Корпоративные договоры придают большей гибкости, вариативности отношениям между акционерами, тогда как законодательство призвано создавать инструменты, которые могут быть использованы для структурирования индивидуальных отношений между участниками/акционерами. Исключительно участники/акционеры ответственны за четкое и детальное установление правил «на берегу, перед тем, как сесть в лодку».

В соответствии с Законом о корпоративные договоры, в таких договорах участники/акционеры смогут установить особенности осуществления ими управления обществом, среди прочего:

1) договориться о голосовании на общем собрании определенным образом, например, о назначении лиц в состав органов управления или утверждение крупных сделок;

2) предварительно согласовать правила выхода из совместного бизнеса, предусмотрев порядок отчуждения долей (акций), зафиксировав их цену (номинальную, рыночную или с дисконтом) или установив особые условия, при которых у участника/акционера появится такое право выхода, предусмотреть правила выхода в спорных ситуациях, когда сосуществование становится невозможным, а обращение в суд является нежелательным (dead locks);

3) обезопасить себя от враждебных поглощений, предусмотрев особый порядок реализации преимущественного права или его отсутствие;

4) установить положения о праве совместной продажи (tag along, drag along);

5) установить положение на защиту миноритарных собственников (которыми могут выступать, например, сотрудники с целью мотивации);

6) установить ограничения на возможность обременения долей/акций, что позволит, наконец, применять залог корпоративных прав.

Положения такого корпоративного договора являются конфиденциальными и не подлежат раскрытию, однако его стороны должны уведомить общество о сам факт его заключения. Поскольку корпоративный договор является обязательным только для его сторон, нарушение его положений не может быть основанием для признания недействительными решений органов управления общества.

При этом Закон о корпоративные договора предоставляет сторонам эффективные средства выполнения этих договоров. Так, стороны вправе предусмотреть различные способы обеспечения исполнения обязательств и меры гражданско-правовой ответственности, подлежат судебном защиты, например, возмещение убытков, взыскание неустойки, выплата компенсации и тому подобное.

Другой новеллой, предложенной Законом о корпоративные договоры, является безотзывная доверенность, которая в течение срока ее действия может быть отменено только с согласия уполномоченного лица или по специальным условиям, что предусмотренные такой доверенностью. Этот инструмент найдет широкое использование в ситуациях, когда необходимо обеспечить выполнение обязательств – например, покупатель доли в ООО, получив безотзывную доверенность от продавца на исполнение регистрационных действий, будет находиться в значительно более комфортном положении.

Кроме того, Закон о корпоративные договора предусматривает, что участники/акционеры могут заключать корпоративные договоры с третьими лицами. Это положение предоставляет новые инструменты кредиторам, когда необходимо в максимально короткое время обратить взыскание на предмет обеспечения. Такие ситуации долгое время были осложнены тем, что кредитор должен получить предварительное согласие всех существующих участников/акционеров на получение в собственность доли/акций в случае обращения взыскания. Сейчас такое согласие может быть предусмотрено корпоративным договором с кредитором, что предоставляет ему определенные гарантии на случай обращения взыскания путем приобретения доли/акций в собственность. В случае, если кредитор примет решение обращать взыскание путем продажи доли/акций третьим лицам, на помощь может прийти безотзывная доверенность, выданная участниками/акционерами, которая позволяет в случае нарушения основного обязательства и принятия решения об обращении взыскания на корпоративные права голосовать на общих собраниях участников/акционеров.

Конечно, мы не ожидаем, что у отечественного бизнеса внезапно возникнет доверие к корпоративных договоров с применением украинского права, однако принятие Закона о корпоративные договоры являются значительным шагом вперед в рамках масштабной реформы, основными результатами которой должны стать предоставление украинскому бизнесу инструментария для гибкого и эффективного корпоративного управления без лишних затрат на поддержание сложных иностранных структур.


Количество показов: 382
Автор:  Евгений Герман, «AEQUO, ЮФ» юрист

Возврат к списку



Публикация статей
На данной странице нашего юридического портала размещаются статьи юридической и деловой тематик. В них размещается информация, которая станет полезной в при осуществлении профессиональной деятельности юристами, адвокатами, судебными экспертами, частными детективами, аудиторами и другими профильными специалистами. Статьи , опубликованные на  данной странице защищены авторским правом от не санкционированного копирования информации. При копировании информации с данной страницы обязательным условием является наличие ссылки на первоисточник.