К вопросу защиты прав миноритарного инвестора в Украине

24.06.2015

К вопросу защиты прав миноритарного инвестора в Украине

В последнее время весьма актуальной темой в сфере корпоративного управления права миноритарных инвесторов - владельцев незначительного пакета акций, доли в уставном капитале и внедрение средств их защиты. Главной целью реформ корпоративного законодательства является имплементация норм законодательства Европейского Союза в национальную правовую систему для улучшения инвестиционного климата Украины, создание реального фондового рынка и выполнения взятых на себя обязательств в соответствии с Соглашением об ассоциации между Украиной и Европейским Союзом.

Следует отметить, что способы защиты прав миноритарных инвесторов зависят от организационно-правовой формы общества. Наиболее разветвленную систему средств защиты прав именно миноритарных владельцев имеют акционерные общества

Основным источником проблем корпоративного управления акционерных обществ конфликт интересов мажоритарных и миноритарных акционеров. Так, миноритарные акционеры, в подавляющем большинстве, являются лишь держателями акций общества, поскольку отстранены от управления его деятельностью и не имеют влияния на процесс принятия решений.

Важным этапом реформирования корпоративного законодательства является принятие 17.09.2008 Закона Украины «Об акционерных обществах» №514-VI (далее - Закон об акционерных обществах), который стал первой ступенькой к упорядочению отношений между акционерами и ввел ряд средств для защиты прав владельцев незначительных пакетов акций .

Так, в ст. 25 Закона об акционерных обществах закреплены основные права акционеров, такие как: участие в управлении акционерным обществом, получение дивидендов, получение в случае ликвидации общества части его имущества или стоимости части имущества общества, получение информации о хозяйственной деятельности акционерного общества. Фактически, можно говорить лишь о реализации права на получение дивидендов и прав при выходе из общества или его ликвидации. Право участия в управлении обществом, хотя и декларируется, на практике очень редко реализуется. Следовательно, органы управления общества - надзорный и исполнительный - формируются без учета интересов миноритарных акционеров. Попыткой решить этот проблемный вопрос является введение института кумулятивного голосования, при котором количество голосов, принадлежащих одному акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в орган управления, после чего акционер вправе отдать свои голоса за одного кандидата или распределить их между несколькими по своему усмотрению. Итак, у миноритарных акционеров появилась возможность иметь своих представителей, в частности, в надзорном органе общества, а следовательно, и косвенно влиять на формирование исполнительного органа общества.

Поскольку миноритарные акционеры не имеют возможности влиять на принятие важных решений, которые могут иметь негативные финансовые последствия как для них, так и для общества, Законом об акционерных обществах закреплено право акционера, который принимал участие в общем собрании и голосовал против принятия решения о слиянии, присоединении , разделение, преобразование, выделение, изменение типа общества, совершение обществом крупной сделки или изменении размера уставного капитала, требовать осуществления обязательного выкупа обществом принадлежащих ему акций. К тому же цена выкупа акций не может быть меньше, чем их рыночная стоимость.

Также закреплена возможность продажи акций лицу, в результате приобретения акций общества с учетом количества акций, принадлежащих ему и его аффилированным лицам, стала владельцем контрольного пакета акций общества. В таком случае лицо, являющееся владельцем контрольного пакета, в течение 20 дней с даты приобретения обязано предложить всем акционерам приобрести принадлежащие им простые акции общества.

Следует отметить, что так и не получило отражение в действующем законодательстве положение, согласно которому лицо, выкупила более 95% голосующих акций, вправе требовать от остальных акционеров продажи принадлежащих им акций. Это положение логично выходит из предыдущих, но важным моментом является то, что такой выкуп должен быть не принудительный, когда акции миноритариев выкупаются по минимальной цене, а дружественным, с соблюдением интересов всех акционеров и применением справедливой цены.

О праве на получение информации, следует отметить, что общество обязано обеспечить доступ акционеров к определенным законом документов. Так, любой акционер имеет право знакомиться с уставом общества, положениями, кодексом корпоративного управления, протоколами общего собрания, наблюдательного совета и коллегиального исполнительного органа, ревизионной комиссии, решениями единоличного исполнительного органа, ревизора, годовой финансовой отчетностью, приложениями к ней и некоторой другой информацией. Большинство данных документов и информации, что они содержат, является общедоступной и раскрывается обществом как участником фондового рынка.

С правом на получение информации тесно связано право инициировать проверку деятельности общества. Но такое право распространяется только на акционеров публичных акционерных обществ, владеющих более 10% акций. Так, согласно ч. 5 ст. 75 Закона об акционерных обществах, такие акционеры вправе требовать проведения аудиторской проверки деятельности общества. В таком случае такие акционеры самостоятельно заключают с определенным аудитором договор о проведении аудиторской проверки и возмещает расходы, связанные с ее проведением. Расходы акционеру могут быть возмещены обществом по решению общего собрания.

В последнее время действия законодателя по реформированию корпоративного права значительно активизировались. Особое внимание было сосредоточено на урегулировании отношений между акционерами, установлению баланса между интересами мажоритарных и миноритарных акционеров и защиты прав последних.

Закон Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно защиты прав инвесторов» № 1255-VII было принято 13.05.2014, который, несмотря на название не содержит никаких механизмов для защиты прав инвесторов, а касается упрощения прекращения трудовых отношений с должностными лицами предприятий и усиление их ответственность за ущерб, причиненный предприятию. По мнению субъекта законодательной инициативы, ни один инвестор не будет вкладывать свои средства, если не будет уверен в их защищенности и эффективном использовании, что в свою очередь связано с предоставлением ему возможностей контролировать и влиять на менеджмент предприятия, где он является акционером (участником ).

Далее, 19.03.2015, был принят Закон Украины «О внесении изменений в Закон Украины« Об акционерных обществах »№272-VIII, устанавливающий, что общие собрания акционерных обществ имеют кворум при условии регистрации для участия в них акционеров, которые совокупно являются владельцами более 50% голосов. Такой подход становится единым как для акционерных обществ, в уставных капиталах которых есть корпоративные права государства, так и для других акционерных обществ. Кроме того, этим Законом №272- VIII вносятся изменения в статьи 38 и 55 Закона об акционерных обществах по совершенствованию механизма избрания кандидатов и деятельности органов акционерного общества - предполагается, что внесение предложений в повестку дня общего собрания акционерного общества, а также предложений по новым кандидатам в состав органов общества и порядок их внесения, не могут изменяться уставом общества. Также этим Законом вводится новый механизм выплаты дивидендов акционерным обществом путем предоставления акционеру общества права обращаться к нотариусу о совершении исполнительной надписи в случае невыплаты обществом дивидендов.

Итак, Законом №272-VIII был введен еще один механизм защиты прав миноритарных инвесторов, а именно права на получение дивидендов - взыскание их путем совершения исполнительной надписи нотариуса.

Очередным шагом в реформировании механизмов защиты прав миноритариев является принятие 07.04.2015 Закона Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно защиты прав инвесторов» №289-VIII (далее - Закон о защите прав инвесторов), подавляющее большинство норм которого вступает в силу с 01.01.2016.

Как указано в пояснительной записке к законопроекту, его целью, с одной стороны, является дерегуляция хозяйственной деятельности акционерных обществ, что позволит повысить позицию в рейтинге Doing Business и сделать акционерные общества привлекательными для инвестирования, а с другой - внедрение более высоких требований для публичных акционерных обществ, акции которых включены в биржевой реестр, что усилит защиту прав миноритарных инвесторов в Украине и существенно приблизит Украину к выполнению требований Соглашения об ассоциации между Украиной и ЕС.

Законом о защите прав инвесторов впервые введен институт производного иска. Это признанная форма защиты прав акционеров и кредиторов обществ от неправомерных действий лиц, такими обществами управляющих присущая для государств общего права. Законом предусмотрено введение механизма производного иска в пределах хозяйственного судопроизводства. По сути, это право участника (акционера), которому принадлежит 5 и более процентов уставного капитала (простых акций) хозяйственного общества и / или участников (акционеров), которым в совокупности принадлежит 5 и более процентов уставного капитала (простых акций) хозяйственного общества, подать иск в интересах хозяйственного общества о возмещении убытков, причиненных хозяйственному обществу его должностным лицом.

Это право обусловлено тем, что должностные лица общества по собственной инициативе или по инициативе мажоритарных участников наносят ущерб обществу. Такие убытки общества является фактически косвенными убытками самих участников (акционеров) общества.

С производным иском как механизм защиты прав акционеров тесно связано внедрение ответственности должностных лиц хозяйственных обществ в случае нанесения вреда обществу их неправомерными действиями в размере причиненного вреда, а также установление порядка признания сделки, совершенной лицом, недействительным и возврата прибыли, полученной по результатам такой сделки.

Следует отметить, что введение производного иска как средства защиты прав общества и его акционеров может вызвать довольно непредсказуемые последствия в связи с отсутствием судебной практики и недостаточным нормативным регулированием функционирования такого способа защиты. В частности, в связи с отсутствием ответственности за злоупотребление правом подачи производного иска, недобросовестные участники (акционеры) смогут путем заявления таких исков о возмещении убытков должностными лицами общества фактически блокировать деятельность таких должностных лиц, органов управления общества, а следовательно, и деятельность общества в целом. Это дает миноритарным акционерам иногда необоснованные рычаги воздействия на органы управления общества и на его мажоритарных акционеров. Информация о возбуждении производства по соответствующему делу подлежит обязательному обнародованию на официальном сайте Высшего хозяйственного суда Украины, что может повредить деловой репутации как должностного лица, так и общества. Итак, пока рано делать выводы об эффективности производного иска и института ответственности должностных лиц общества как средств защиты прав инвесторов в Украине.

Наряду с процессуальными средствами защиты прав миноритарных владельцев обществ, Закон о защите прав инвесторов вводит ряд корпоративных механизмов, которые имеют целью установление баланса между интересами мажоритариев и миноритариев.

Так, введен институт «независимых директоров», которые будут представлять интересы миноритарных акционеров в публичных акционерных обществах. По сути, это лица, независимые от руководства и основных акционеров, так могут быть объективные при оценке ситуаций и беспристрастные в своих суждениях. Установлен порядок регулирования сделок с заинтересованностью, который будет учитывать интересы всех акционеров. Расширен круг вопросов, в обязательном порядке должны быть внесены в повестку дня годового общего собрания акционерных обществ. В частности публичным акционерным обществам придется ежегодно переизбирать состав надзорного органа. Порядок избрания и определения количественного и персонального состава наблюдательного совета также было изменено. Необходимо отметить, что в соответствии с изменениями, наблюдательный совет может состоять исключительно из физических лиц.

Практика применения корпоративного законодательства показывает, что в настоящее время у миноритарных акционеров общества нет действенных механизмов реализации своих прав и интересов в обществе. Закон о защите прав инвесторов является лишь основой для дальнейшего реформирования корпоративного права в Украине. Рано говорить о том, что эти нововведения значительно улучшат положение миноритарных акционеров, или решат проблему конфликта интересов между миноритариями и мажоритариями. Все зависит от прозрачности, добросовестности применения и степени реализации законодательно закрепленных механизмов защиты прав инвесторов.



Количество показов: 2151
Автор:  Татьяна Жук «ECOVIS Бондарь и Бондарь» юрист
Рейтинг:  3.44