Группа юристов, специализирующихся на решении жилищных споров и вопросов. Общение, реклама своих услуг юристами, обсуждения, связанные с возникающими вопросами в области действующего жилищного законодательства
Определение размера морального вреда является достаточно субъективным, поэтому нередко суды, принимая решения, значительно снижают сумму его компенсации по сравнению с той, которая была заявлена в исковом заявлении.
Моральный вред — это потери неимущественного характера вследствие моральных или физических страданий или других негативных явлений, причиненных физическому или юридическому лицу незаконными действиями или бездействием других лиц.
В соответствии со ст. 23 Гражданского кодекса Украины, моральный вред заключается в:
1) физической боли и страданиях, которые физическое лицо испытало в связи с увечьем или другим повреждением здоровья;
2) душевных страданиях, которые физическое лицо испытало в связи с противоправным поведением в отношении него самого, членов его семьи или близких родственников;
3) душевных страданиях, которые физическое лицо испытало в связи с уничтожением или повреждением его имущества;
4) в унижении чести и достоинства физического лица, а также деловой репутации физического или юридического лица.
Кроме того, Верховный Суд Украины в постановлении от 31.03.1995 г. «О судебной практике по делам о возмещении морального (неимущественного) вреда» предоставил более конкретизированный перечень обстоятельств, при которых может происходить взыскание морального вреда. Он определил, что моральный вред также может заключаться в нарушении права собственности (в т. ч. интеллектуальной), прав, предоставленных потребителям, других гражданских прав, в связи с незаконным пребыванием под следствием и судом, в нарушении нормальных жизненных связей из-за невозможности продолжения активной общественной жизни или нарушении отношений с окружающими людьми.
Исковое заявление: что учесть?
Составляя исковое заявление о возмещении морального вреда, истец должен отметить, в чем именно она заключается, какими неправомерными действиями или бездействием ее причинено, указать обстоятельства, из которых он исходил, учитывая размер морального вреда, и какие доказательства это подтверждают. Важной составляющей такого искового заявления является наличие причинной связи между ущербом и противоправным деянием ответчика.
При рассмотрении дела суд выясняет:
наличие самого морального вреда и его влияние на жизнь истца;
факт совершения противоправных действий ответчиком и его вину;
связь между действием (бездействием) ответчика и моральным ущербом, которую понес истец;
другие обстоятельства, которые имеют существенное значение.
Следует заметить, что моральный вред возмещается единовременно, если иное не установлено договором или законом. То есть в случае реализации своего законного права на возмещение морального вреда один раз истец не имеет права повторно требовать такой компенсации за то же деяние (если многократное возмещение не предусмотрено договором или законом). Такой вывод согласуется с постановлением Большой Палаты Верховного Суда от 25 марта 2020 г. по делу №641/8857/17.
Нередко случается, что суды отказывают в удовлетворении иска именно из-за недоказанности связи между моральным ущербом истца и действиями ответчика, а потому, по моему мнению, следует обратить особое внимание именно на доказывание такой связи.
Размер денежного возмещения морального вреда определяется судом в зависимости от характера правонарушения, глубины физических и душевных страданий, ухудшения способностей потерпевшего или лишения его возможности их реализации, степени вины лица, нанесшего моральный ущерб, если вина является основанием для возмещения, а также с учетом других обстоятельств, имеющих существенное значение. При определении размера возмещения учитываются требования разумности и справедливости.
Определяя размер возмещения морального вреда, следует обратить внимание на решение Верховного Суда Украины по делу №6-28008св10 от 13.07.2011 г.: «Моральный вред, учитывая ее сущность, нельзя возместить в полном объеме, поскольку нет и не может быть точных критериев имущественного выражения душевной боли. Несмотря на это, любая компенсация морального вреда не может быть адекватна действительным страданиям, поэтому любой ее размер может иметь чисто условное выражение». В связи с этим практически во всех исковых заявлениях при определении размера возмещения морального вреда указывается максимальная сумма, которая в ходе судебного разбирательства будет сопоставляться с обстоятельствами дела и подвергаться анализу.
Судебно-психологическая экспертиза
Довольно часто при определении причинения морального вреда проводится судебно-психологическая экспертиза, заключением которой подтверждается психологическое состояние лица, наличие или отсутствие у него переживаний, страданий, особенностей восприятия определенного события и тому подобное. Это доказательство не является преимущественным, но в совокупности с другими доказательствами увеличивает шансы получить решение в свою пользу. Не стоит забывать и об обстоятельствах, подлежащих доказыванию, среди которых значимыми являются факт совершения противоправных действий или бездействия, факт наличия ее последствий в виде ущерба, наносимого неимущественным правам, свободам, законным интересам лица, наличие причинной связи между деянием и его последствиями и наличие вины. Для получения положительного результата в ходе судебного разбирательства необходимо, чтобы все эти обстоятельства были подтверждены надлежащими, допустимыми и достоверными доказательствами, которые следует собирать с учетом конкретных обстоятельств дела и особенностей процессуального интереса лица.
Судебная практика
Как пример доказательства взаимосвязи между деянием и его последствиями в виде морального вреда можно привести вывод Верховного Суда в составе коллегии судей первой судебной палаты Кассационного гражданского суда от 11 декабря 2019 г. по делу №275/1052/17. Судом было установлено, что истец обоснованно исходил из того, что действиями ответчика по отключению дома истца от газоснабжения, которые были признаны судом противоправными, и тем, что истец не мог с 11 апреля по 12 декабря 2017 г. пользоваться газом по вине ответчика, и будучи лицом преклонного возраста, инвалидом первой группы, был вынужден перестраивать свой образ жизни, находить альтернативные способы отопления жилища, приготовления еды, истцу был причинен моральный вред, который заключался в душевных страданиях, которые суд оценил в 10 тыс. грн. При этом коллегия судей отметила, что газовые приборы и устройства (плиты, котлы, водонагреватели, регуляторы давления и прочего) используются потребителем с целью удовлетворения собственных бытовых потребностей в газе, а поэтому безосновательное прекращение газоснабжения потребителю указывает на существенное нарушение и ограничение его бытовых нужд и требует от него дополнительных усилий для организации своей жизни.
Из анализа судебной практики видно, что все больше споров по взысканию морального вреда возникают на основании нарушения условий договоров. До недавнего времени существовала позиция Верховного суда, что отсутствие в договоре пункта о компенсации морального вреда или прямого указания на это в законе фактически освобождает сторону от обязанности возмещать убытки за моральные страдания в случае нарушения обязательства.
В частности, в постановлении Верховного Суда Украины от 6 июня 2012 г. в деле №6-49цс12 указано: «Вместе с тем, суды пришли к обоснованному выводу об отказе в удовлетворении иска в части морального вреда, поскольку ни договором страхования, ни законом такое возмещение не предусмотрено. Указанный вывод основывается на требованиях ст. 611 ГК Украины, в соответствии с которой возмещение морального вреда в случае невыполнения обязательства допускается, если такие последствия предусмотрены законом или договором». По делу №761/26293/16-ц от 20.03.2019 г. Верховный Суд высказал схожую позицию: «Большая Палата Верховного Суда соглашается с выводами судов предыдущих инстанций об отсутствии оснований для удовлетворения требования о взыскании морального вреда, поскольку возмещение морального вреда в случае нарушения обязательства (ст. 611 ГК Украины) может осуществляться исключительно в случаях, прямо предусмотренных законом, а также если условия о возмещении предусмотренные заключенным договором. В соответствии с положениями ст. 4, 22 Закона Украины «О защите прав потребителей», потребители имеют право на возмещение морального вреда только в случае его причинения опасной для жизни и здоровья людей продукцией в случаях, предусмотренных законом».
Однако в деле №216/3521/16-ц от 01.09.2020 г. Большая Палата Верховного Суда отступила от изложенных выше позиций и постановил: «Исходя из положений ст. 16 и 23 ГК Украины и содержания права на возмещение морального вреда как способа защиты субъективного гражданского права, компенсация морального вреда должна происходить в любом случае ее причинения — право на возмещение морального (неимущественного) вреда возникает вследствие нарушения права лица независимо от наличия специальных норм гражданского законодательства. Разрешая спор относительно возмещения морального ущерба за нарушение потребительского договора, в частности, в деле о нарушении банком обязательства по возврату вклада, суды должны учитывать, что моральный вред через нарушение гражданско-правового договора как способ защиты субъективного гражданского права может быть компенсирована и в том случае, если это прямо не предусмотрено законом или тем или иным договором, и подлежит взысканию на основании ст. 16 и 23 ГК Украины и ст. 4 и 22 Закона о защите прав потребителей даже в тех случаях, когда условиями договора право на компенсацию морального вреда не предусмотрено».
Выводы
Правильно составленное исковое заявление увеличивает шансы на получение желаемой суммы моральной компенсации. Факт существования моральных страданий может быть доказан показаниями свидетелей, заключениями экспертов, письменными доказательствами (например, медицинскими справками, заключениями) и другими документами, подтверждающими обстоятельства, имеющие значение для доказывания факта причинения морального вреда, обоснование определенного истцом размера компенсации и прочее. Кроме того, не следует забывать о доказывании взаимосвязи между доказательствами и обстоятельствами дела для получения положительного решения.
Согласно положений Семейного кодекса Украины, родители обязаны содержать ребенка до достижения им совершеннолетия, а в случае продолжения ребенком учебы в высшем учебном заведении — до окончания обучения. Хотелось бы обратить внимание читателей на некоторые важные моменты. Содержание ребенка, то есть алименты в понимании норм семейного законодательства — это участие отца или матери (в зависимости от того, кто проживает отдельно) в содержании ребенка, который уплачивается в денежной форме ежемесячно.
Алименты на содержание ребенка могут уплачиваться тремя способами: добровольно по инициативе плательщика, на основании заключенного договора между родителями или на основании решения суда по иску получателя алиментов.
По инициативе плательщика алименты уплачиваются в том размере, который плательщик определил как достаточный. По заключенному между родителями договору они уплачиваются в согласованном сторонами размере, а по решению суда — в размере, определенном судом. Суд по заявлению получателя алиментов может определить их размер как в твердой денежной сумме, так и в доле от дохода. Однако не следует забывать, что государством предусмотрен минимальный гарантированный размер алиментов на ребенка, который обязан уплачивать плательщик, и он составляет:
• для ребенка до 6 лет — 960 грн/месяц (с 01.01.2021 по 30.06.2021);
• для ребенка от 6 до 18 лет — 1197,5 грн/ месяц (с 01.01.2021 по 30.06.2021).
Если тот из родителей, с кем проживает ребенок, выбрал взыскании алиментов в доле от дохода того из родителей, кто не проживает с ребенком, он составляет 1/4 на одного ребенка, 1/3 на двух детей, ½ на трех и более детей, но не меньше 50% прожиточного минимума на ребенка соответствующего возраста.
Ст. 27 Конвенции ООН о правах ребенка, а также ст. 8 Закона Украины «Об охране детства» гарантирует детям право на достойный (надлежащий) уровень жизни. Прямая ответственность за создание надлежащих для этого условий лежит на родителях в равной степени, поскольку согласно норм семейного законодательства отец и мать имеют равные права и обязанности по отношению к детям. Однако очень часто плательщики алиментов забывают или не хотят осознавать, что алименты — это средства ребенка, то есть они идут на оплату потребностей ребенка для его нормального физического и умственного развития. Плательщики алиментов почему-то ошибочно считают получателя алиментов, то есть того из родителей, кто проживает с ребенком, владельцем этих средств. Однако это не так. В силу того, что всю ответственность за ребенка несут родители, средства, предусматривающие содержание ребенка и зачисляемые в пользу того из родителей, с кем он проживает, предназначены для дальнейшего их целевого использования.
Нередки случаи, когда тот из родителей, кто проживает отдельно от ребенка, начинает бороться за уменьшение размера алиментов или вообще старается избежать их уплаты, считая, что поскольку ребенок с ним не проживает, все хлопоты по содержанию, воспитанию и т.д. должны выполняться ним. У плательщика алиментов неожиданно и значительно уменьшается доход, появляются новые иждивенцы, резко ухудшается состояние здоровья и тому подобное. То есть плательщики алиментов хотят как можно меньше платить и в этой борьбе забывают о главном: уменьшение размера алиментов влияет на качество жизни их ребенка, ведь пока родители не были разведены, участие в ее содержании была общей, а после развода все бремя поддержания того уровня жизни, который ребенок имел, ложится на плечи друга. Таким образом, ребенок становится заложником: родители решили развестись, и это их право, однако то, что теперь они не являются семьей, не должно отражаться на ребенке. Она и так пострадала от того, что потеряла семью, а вдобавок из-за борьбы плательщика за уменьшение алиментов еще и лишается тех благ и того уровня жизни, которые имела, проживая в полной семье.
Взрослым не стоит забывать, что несмотря на то, что они не могут продолжать совместную жизнь, обязанность заботиться о своих детях они не должны игнорировать. И взыскивать алименты-это не стыдно. Это средства, которые принадлежат ребенку, и не надо его лишать этого.
Еще несколько лет назад активы, арестованные в уголовных процессах, были фактически бесхозными. За время досудебного следствия и судебных процессов, которые часто длятся годами, дорогое имущество теряло свою стоимость, и после приговора суда конфисковывать или возвращать владельцам иногда приходилось полуразрушенные активы. Проблема не только в том, что они не приносили никакой общественной пользы во время ареста. Возвращение владельцу падшего имущества после решения суда является нарушением его прав, а в случае конфискации – задачей убытков государству, которое получает уже обесцененный актив.
Благодаря деятельности АРМА, в течение трех последних лет арестованные и переданные Агентству активы сохраняются и приносят пользу государству и бизнесу. Однако несмотря на то, что управление такими активами является уникальным для отечественных реалий и сложным процессом, в фокус внимания общественности в основном попадает только один индикатор его эффективности – поступления в государственный бюджет. Но можно ли дать объективную оценку управлению активами исключительно на основе этого критерия? Короткий ответ: нет. И вот почему.
Суд передает АРМА вещественные доказательства по уголовным производствам для сохранения. Их особенность в соответствии с законодательством-значительная стоимость (на сегодня почти 440 тыс грн). Однако Агентство напрямую не хранит арестованные активы из-за отсутствия такой функции. Для этой цели проводится конкурсный отбор управляющих – субъектов хозяйствования, с которыми АРМА заключает договоры управления. Отобранные участники рынка на четко определенных условиях управляют активами, сохраняя актив и генерируя доход. А поскольку управленческая модель построена по принципу самоокупаемости, то есть государство не тратит средства на мероприятия по управлению, то этот доход должен обеспечить все необходимые выплаты и покрыть все расходы.
Определенный процент полученного дохода составляет вознаграждение управляющего-это его мотивация управлять активом. Еще часть перечисляется в госбюджет. Наконец, значительные суммы сгенерированных управляющим средств направлены на возмещение расходов, связанных с мерами управления. Это те ресурсы, которые компании тратят на содержание, сохранение и улучшение самих активов.
Дело в том, что переданные АРМА активы - это в основном не виртуальные акции или неимущественные права, а материальные объекты (недвижимость, транспорт, имущественные комплексы, оборудование), которые требуют постоянного обслуживания, ремонта, амортизационных расходов и тому подобное. Как правило, в управление Агентству передается заброшенное и, часто, варварски разрушенное имущество, что требует от управляющего значительных капиталовложений для приведения его в экономически приемлемый и коммерчески привлекательный состояние. Ведь без таких инвестиций получить доход от управления активами вообще невозможно.
Для примера возьмем конкретный договор управления активом-52-ю объектами коммерческой недвижимости. В 2020-м году среднемесячный доход от управления этим имуществом составил 4,2 млн гривен. Из них около 3 млн грн составляют расходы управляющего на обслуживание и улучшение недвижимости, около 1 млн грн было перечислено в госбюджет, и только 0,2 млн грн получил управляющий в соответствии с договором. Условно говоря, для обеспечения 1 гривны дохода государству в актив было вложено 3 гривны. Именно эти вложения и являются залогом наполнения государственного бюджета, но не принимаются во внимание общественностью при предоставлении оценок результатам управления активами.
Что касается движимого имущества, то, например, четвертая часть доходов от управления арестованными полувагонами идет на осуществление их текущего и капитально-восстановительного ремонта. Как следствие, это дает возможность увеличивать их эксплуатационную способность, рыночную стоимость и привлекательность для бизнеса, а следовательно, и доходы от управления ими.
При этом управляющий не может бесконтрольно тратить деньги на актив. Такие расходы (на техническое обслуживание, ремонтные, отделочные работы и тому подобное) подлежат обоснованию и согласованию с АРМА.
В итоге, сохранение и увеличение экономической стоимости арестованных активов делает возможной защиту интересов государства или прав собственников (в зависимости от того, какое решение примет суд). Ведь государственные интересы будут соблюдены, если конфискованный актив будет реализован на торгах дороже благодаря эффективному управлению им во время ареста (в случае судебного решения о конфискации/спецконфискации). С другой стороны, защитить права собственников также возможно благодаря возврату им активов в надлежащем состоянии, с неотъемлемыми капиталовложениями, которые осуществил управляющий (в случае оправдательного приговора или отмены ареста). Итак, одна из ключевых функций АРМА заключается прежде всего в поддержании экономического потенциала арестованных активов с помощью механизма управления ими. Реализация именно этой, а не любой другой задачи, позволяет Агентству способствовать достижению целей уголовного ареста – предотвратить риск повреждения, порчи, уничтожения или отчуждения вещественных доказательств.
Вместе с тем, обеспечение поступлений в государственный бюджет – один из главных приоритетов АРМА. С начала 2020 года Агентство при поддержке правительства ввело ряд изменений в механизме управления активами, и уже на платформе нововведений отобрало 19 новых управителей. В частности, для сотен арестованных вагонов и 126 объектов коммерческой недвижимости.
Как результат – поступления в бюджет начали расти, а благодаря постепенному восстановлению активов управляющими тенденция роста сохранится в будущем.
Кроме того, АРМА поддерживает законодательные изменения, которые позволят перечислять в бюджет часть средств с процентов, начисленных на депозит Агентства в государственном банке. Речь идет о миллионах гривен, которые государство может получать от управления арестованными денежными средствами. Все, что для этого нужно - добрая воля и государственный подход парламента.
Таким образом, потенциал роста доходов государства от управления арестованными активами заложен не только в эффективном сотрудничестве АРМА и бизнеса. Сегодня это зависит, в частности, от понимания Верховной Радой дополнительных возможностей Агентства в наполнении государственного бюджета, что должно найти отражение в соответствующих законодательных шагах.
Учитывая уровень загруженности судов можно смело сделать вывод о том, что идти на компромиссы и мириться мы умеем не очень. Поэтому и процесс досудебного урегулирования спора в большинстве случаев воспринимается как формальность, которая мешает скорее добраться до суда. И когда судебный процесс уже запущен, все же, есть еще один шанс не попасть в длительную, изнурительную войну и еще и воспользоваться помощью квалифицированного юриста.
Возможность разрешения спора с участием судьи подсказала нам Канада. Сначала, в рамках украинско-канадского проекта «Образование судей ради экономического роста» пилотные суды применяли данную процедуру в несколько измененном виде:
определялся перечень судей, которые могут участвовать в данной процедуре, выбор судьи производился или автоматизированной системой или председателем суда из числа судей, избранных участниками процесса. Стороны представляли все свои доказательства, свидетелей, экспертов, подписывали договор о не разглашение, а заключение мирового соглашения оформлялось протокольно.
Сейчас, данная процедура «официально» закреплена в процессуальном законодательстве. Она существует почти три года, однако процент его применения ничтожно мал.
Участники и судьи обходят ее стороной, видимо, из-за незнания о ее существовании или отсутствии понимания как ее применить на практике. Тем не менее, в большинстве случаев из-за большого количества ограничений, мешающих не только применить эту процедуру, но и сделать ее эффективной. Ниже, наиболее явные проявления этих ограничений.
Ограничение №1: Джекпот
На практике не легко воспользоваться процедурой урегулирования спора с участием судьи.
Для этого нужно, чтобы одновременно существовало два обстоятельства и отсутствовала одна:
A. Рассмотрение дела по существу еще не должно начаться. То есть нужно находиться на определенной стадий судебного процесса.
B. Требуется согласие обеих сторон. Чаще всего, именно из-за несогласия истца, данный способ не применяется, ведь последний не верит в чистые помыслы оппонента и воспринимает эту инициативу как попытку затянуть процесс (хотя и не на долго), а не примириться.
C. Отсутствует третье лицо, заявляющее самостоятельные требования, а в хозяйственном и административном процессе кроме этого, данная процедура не может быть применена в определенной категории дел.
Понятно, что гораздо проще решить есть ли необходимость в урегулировании спора в такой способ на стадии подготовительного производства. Часто стороны даже не слышали о такой возможности, а если и слышали, то не имеют четкого видения порядка ее проведения. Следовательно, судья может самостоятельно предложить урегулировать спор с его помощью, разъяснить плюсы и минусы, сроки и результат, который можно получить.
Если же вы находиться на упрощенном производстве, для получения согласия другой стороны и определение порядка проведения, необходимо, все же, перейти в общее исковое производство.
К сожалению, это может быть использовано в качестве злоупотребления, как одно из оснований для перехода от упрощенного производства, если рассмотрение в общем является более выгодным.
Ограничение №2: «Успеть за 60 секунд»
Допустим вы обошли все меры безопасности, которые создал законодатель (видимо для того, чтобы данная процедура не была взята на вооружение теми, кто любит процессуальные діверсії). Впрочем, после ее назначения, она не становится более привлекательной.
Стороны имеют лишь месяц на то, чтобы провести переговоры на совместном совещании, воспользоваться возможностью услышать мнение судьи на закрытых совещаниях, затем достичь согласия с оппонентом да еще и оформить это процессуально.
Поскольку вы не имеете второго шанса, ведь повторно урегулировать спор с участием судьи невозможно, значительный процент дел с использованием данного способа не завершается примирением сторон за нехватки времени, дело передается на рассмотрение новому составу суда и все начинается сначала.
Странно, почему, учитывая перегрузки судебной системы, установлен такой неприлично маленький срок. Опять страх перед попыткой сторон затянуть процесс ? Тогда, зачем передавать в руки суда возможность прекратить процесс урегулирования спора, если одна из сторон его затягивает. Двойная перестраховка?
Ограничение №3. Отсутствие веры
Доверие населения к эффективности судебной системы мягко говоря не на высоком уровне. Хотя и обращений в суд меньше не становится. Парадокс.
Процесс урегулирования спора с участием судьи предусматривает проведение совместных совещаний, без какого-либо фиксирования, за пределами зала судебного заседания. Это странное ощущение, когда судья снимает мантию и превращается в твоего коллегу, с которым ты можешь обсудить дело, и что самое удивительное, услышать его мнение до получения решения.
Только. По инициативе судьи может быть проведено закрытое совещание с одной из сторон. Вот здесь и играет роль уровень доверия. Как понять, это только желание судьи провести переговоры наедине чтобы помочь решить спор или проявлением ангажированности и предвзятости.
Ограничение №4. Судья не равно психолог.
Есть большая разница между тем чтобы провести судебное заседание с четко прописанным сценарием и руководить переговорами между сторонами, да еще и так чтобы они достигли мира.
Даже если стороны согласились на урегулирование спора, еще не значит, что они согласились уступить свою позицию и пойти на компромисс.
Стороны могут и самостоятельно провести переговоры, однако если они уже в суде, существует потребность в третьем лице, используя свой авторитет, юридические знания и психологические навыки поможет найти путь решения спора, который будет удовлетворять обе стороны. Эта роль отведена судьи, однако при наличии первых двух критериев, отсутствие третьего не приведет к желаемому результату.
К сожалению этому не учат в юридических вузах и на курсах повышения квалификации.
Но есть и приятные моменты. Хотя во время урегулирования спора судьи запрещается предоставлять сторонам юридические советы и рекомендации, предоставлять оценку доказательств по делу, все же, учитывая закрытый характер совещаний, вы может услышать его профессиональное мнение относительно предмета доказывания по делу, он может предложить новые пути решения спора, привести судебную практику по данной категории дел. Это может оказаться очень полезным, для формирования позиции по делу, даже, если дело будет передано новому составу суда. Это вроде "взгляд со стороны".
В общем, данная процедура может значительно сэкономить время, средства, а также является более эмоционально комфортной, чем судебный процесс. Однако, за существующих ограничений, не только мало кто пользуется данной возможностью, но лишь единицы завершают его примирением.
Конечно, чтобы быть эффективной, эта процедура требует законодательного совершенствования, но, пока этого не произошло, необходимо чаще обращаться к ней, чтобы путем проб и ошибок выработать способы ее применения, которые максимально нивелируют ограничения. И тогда, через N лет, урегулирование спора с помощью судьи будет нашей обыденностью. Как в Канаде
Судебная реформа в Украине не останавливается ни на минуту и идет в знаменитом «турборежиме»: это и принят закон №1008, который сокращает количество судей Верховного суда, и законопроект №2314 (15.01.2020 г. законопроект был принят Верховной Радой Украины), который изменяет определение оснований для кассационного обжалования решения суда. Все эти изменения должны улучшить недавно сформированный Верховный Суд и сделать его работу более эффективной. Рассмотрим более подробно текущую деятельность Верховного Суда в контексте кредитных и ипотечных споров как одну из крупнейших категорий споров в Украине.
Нет подписи — нет договора
Согласно Постановлению Большой Палаты Верховного Суда от 03.07.2019 г. по делу №342/180/17 (№14‑131цс19), суд сформулировал такой вывод: «Большая Палата Верховного Суда считает, что Выдержка из Тарифов по обслуживанию кредитных карт «Универсальная», «Универсальная, 30 дней льготного периода» и Выдержка из Условий и правил предоставления банковских услуг в Приватбанке (ресурс: Архив Условий и правил предоставления банковских услуг размещены на сайте: privatbank.ua/terms/), которые содержатся в материалах дела, не признаются ответчицей и не содержат ее подписи, поэтому их нельзя расценивать как часть кредитного договора, заключенного между сторонами 18.02.2011 г. путем подписания заявления-анкеты. Следовательно, отсутствуют основания считать, что стороны оговорили в письменном виде цены договора, которая установлена в форме уплаты процентов за пользование кредитными средствами, а также ответственность в виде неустойки (пени, штрафов) за нарушение сроков исполнения договорных обязательств».
Учитывая описанную судебную практику, банковским учреждениям необходимо более тщательно относиться к вопросу надлежащего оформления документов, подтверждающих заключение сделки между сторонами. Вышеупомянутая позиция Верховного Суда не совсем коррелирует со стремлением нынешней власти создать «государство в смартфоне» и провести тотальную «диджитализацию», ведь современные технологии позволяют оформить кредитный продукт с помощью компьютера (смартфона) без обращения в банковское учреждение, что затрудняет подписание документов в бумажной форме.
Взыскание инфляционных расходов и 3% годовых
Верховный Суд пошел навстречу защите прав банковских и финансовых учреждений в части взимания платы за пользование денежными средствами по ст. 625 Гражданского кодекса Украины. Согласно Постановления от 08.11.2019 г. по делу №127/15672/16‑ц, суд отметил, что «неисполнение должником денежного обязательства является длящимся правонарушением, поэтому право на иск о взыскании денежных средств на основании ст. 625 ГК Украины возникает у кредитора с момента нарушения денежного обязательства до момента его устранения и ограничивается последними тремя годами, которые предшествовали подаче такого иска». Таким образом, Верховный Суд защитил права кредиторов, которые часто не получают удовлетворения своих требований, даже после завершения судебных процедур по взысканию основной суммы долга.
Банк имеет право самостоятельно обратить взыскание на предмет ипотеки путем его продажи третьему лицу, если это предусмотрели стороны в договоре.
Верховный Суд в своем Постановлении от 29.05.2019 г. по делу №310/11024/15‑ц отметил: «Обращение взыскания на предмет ипотеки путем установления в решении суда права ипотекодержателя от своего имени продать предмет ипотеки любому лицу на основании договора купли-продажи в порядке, определенном ст. 38 Закона, возможно лишь при условии, что стороны договора ипотеки не предусмотрели этот способ удовлетворения требований ипотекодержателя в договоре об удовлетворении требований ипотекодержателя или в ипотечном предостережении, которое приравнивается к такому договору за юридическими последствиями. Если же стороны договора ипотеки предусмотрели такой способ удовлетворения требований ипотекодержателя в договоре об удовлетворении требований ипотекодержателя или в ипотечном оговорке, исковое требование об обращении взыскания на предмет ипотеки путем установления в решении суда права ипотекодержателя от своего имени продать предмет ипотеки любому лицу на основании договора купли-продажи в порядке, определенном ст. 38 Закона, является ненадлежащим способом защиты».
Большая Палата Верховного Суда отступила от заключения Верховного Суда Украины, изложенного в постановлении от 05.04.2017 г. в деле №6‑3034цс16, согласно которому ипотекодержатель имеет возможность удовлетворить свои требования на основании решения суда об обращении взыскания на предмет ипотеки путем его продажи ипотекодержателем любому лицу-покупателю в соответствии со ст. 38 Закона, несмотря на то, что стороны в ипотечном оговорке согласовали как внесудебный способ удовлетворения требований ипотекодержателя его право от своего имени продать предмет ипотеки любому лицу на основании договора купли-продажи в порядке, установленном ст. 38 Закона.
Действие моратория продолжается
21.10.2019 г. в Украине начал действовать Кодекс процедур банкротства. Ровно через год (21.10.2020 г.) закончится действие Закона Украины «О моратории на взыскание имущества граждан Украины, предоставленного как обеспечение кредитов в иностранной валюте» №1304‑VII от 03.06.2014 г. До этой даты продолжает действовать соответствующий мораторий, о чем не забывает напоминать Верховный Суд.
В своем Постановлении от 10.04.2019 г. по делу №726/1538/16‑ц Верховный Суд отметил: «Мораторий является отсрочкой исполнения обязательства, а не освобождением от его выполнения. Следовательно, мораторий на взыскание имущества, предоставленного как обеспечение кредитов в иностранной валюте, установленный Законом, не предусматривает утраты кредитором права на обращение взыскания на предмет ипотеки (залога) в случае невыполнения должником обязательств по договору, а лишь временно запрещает принудительно взыскивать (отчуждать без согласия владельца) этот предмет ипотеки (залога)... Указанный Закон является правовым основанием, что не дает возможности органам и должностным лицам, которые осуществляют принудительное исполнение решений об обращении взыскания на предмет ипотеки и осуществляют конкретные исполнительные действия, принимать меры, направленные на принудительное исполнение таких решений по отдельной категории должников или ипотекодателей, подпадающих под действие положений этого Закона на период его действия».
Переходными положениями Кодекса Украины из процедур банкротства (п. 5) предусмотрено, что в течение 5‑ти лет со дня введения в действие Кодекса задолженность физического лица, возникшей до дня введения в действие Кодекса, по кредиту в иностранной валюте, обеспеченный ипотекой квартиры или жилого дома и является единственным местом проживания семьи должника, реструктуризируется по процедуре неплатежеспособности физического лица согласно плану реструктуризации или мирового соглашения, учитывая особенности, установленные КУзПБ.
Стоит напомнить, что банки не лишены возможности даже сегодня обращать взыскание на предмет ипотеки, все зависит от условий заключенного договора ипотеки. Эта возможность подтверждается правовой позицией, которая изложена в Постановлении Верховного суда от 13.06.2018 г. по делу №645/5280/16‑ц. Такая правовая позиция несколько противоречит позиции Верховного Суда по делу №726/1538/16‑ц. Для того чтобы получить квалифицированную правовую помощь в конкретном случае и разобраться со всеми актуальными позициями Верховного суда, необходимо обратиться к адвокату.
Речь в этой истории пойдет не о величественном и старинном сооружении, населенном призраками и летучими мышами, где туристов пугают ужасными рассказами о прошлых владельцах замка, а настоящие владельцы ломают голову, как содержать весь этот хозяйственный комплекс. Нет, речь пойдет о куда менее значительных размерах имения и о маленьком красном замочке на калитке дачного участка. И хотя масштабы драмы далеко не средневековые, ситуация для наших клиентов была вполне сродни рыцарскому поединку. С одним уточнением: у рыцарей не было адвокатов.
Ах, дача! Сколько в этом звуке для сердца русского слилось!
Дача… В России первые дачи появились при Петре Великом: земля раздавалась в пользование за заслуги перед отечеством. Название этого явления говорит само за себя, означает оно «дар», то что дается. Сначала дачи раздавал царь, а потом начал давать профком. Но всегда за какие-то особые заслуги. И в советские времена дачи были сродни ордену, принадлежностью к избранным, а начиная с девяностых превратились в средство выживания, после приватизации обретя статус частной собственности. На частном участке, хочешь, помидоры выращивай, хочешь, ставь бассейн, а не хочешь, да порасти оно все травой – лебедой, пусть соседи с сорняками упражняются. «Дача» стало международным словом, понятным в Германии и Франции, да и само явление не такое уж и сугубо российское, просто подходы разные. Земля как притягательная сила, любовь к садоводству для русских и немцев – явления схожие. Но вот вопрос организации труда и быта имеет разные решения, и иногда это создает проблемы.
Наши клиенты – пожилые люди, из тех, кого принято называть российскими немцами. Будучи пенсионерами со стажем, так сказать, имеют они одну радость созидательного труда – дачу. Более десяти лет назад вступили в садовое товарищество и началась у них привычная жизнь. Земли, конечно не хватало. Пришлось обойтись без посадок картофеля, свеклы и хрена. Было тяжело, конечно, когда приходилось покупать картофель в магазине, сердце сжималось от несправедливости: будь, вместо трех, хотя бы шесть соток, да кто бы ходил в этот магазин за овощами. Но к этой неприятности добавилась еще одна. Руководству товарищества не понравилось расположение инвентаря на участке и пришло предупреждение. Второе предупреждение о нарушении правил пользования участком означало бы прекращение договора о сдаче садового участка в пользование. И спустя год этот час настал. Пенсионеры обнаружили в почтовом ящике второе предупреждение с требованием освободить участок.
Особенности немецкого огородничества
Можно сказать, что в Европе по количеству дач на душу населения впереди Германии только страны Восточной Европы. В центральной же и западной части континента нет страны, которая бы близко подошла к показателям Германии. На восемьдесят три миллиона жителей Германии приходится более пятнадцати миллионов дачных участков. И если в России, для сравнения, в последнее время дачи покупали все больше для отдыха на свежем воздухе, то в Германии садовый участок нужен для того, чтобы на нем работать.
Все отношения между садоводом, государством, садовым товариществом регулируются Федеральным законом о дачных участках, принятым в Западной Германии 1 апреля 1983 года и вступившего в силу в Восточной после объединения страны 3 октября 1990-го. Согласно этому закону, участка может лишиться даже собственник дачи, если не исполняет свои обязательства как садовод, а уж что говорить о тех, кто арендует участок у садового товарищества, как это обстоит с нашими клиентами.
Есть несколько самых распространенных причин, по которым садовод может быть «изгнан» со своего участка. Правда с выплатой компенсаций, но изгнан. И в очередь на место незадачливого дачника стоит очень длинная очередь. Ведь никто не нарезает дополнительные земельные наделы под нужды любителей постоять пятой точкой к небу. Вот эти основные причины, о которых говорит статистика.
Так на первом месте причина отказа в дальнейшем пользовании землей находится попытка проживать на дачном участке круглый год. А и действительно, зачем платить дорогую аренду квартиры? Но, закон разрешает жить на даче, только в весенне-летний период. А на зиму пожалуйте восвояси.
Второе место держит основание для «изгнания» по причине жадности дачника. Некоторым всегда «маловато будет». А попытка расширить свою дачную недвижимость за пределы площади, которая регламентируется законом, влечет за собой самый суровые последствия.
На третьем месте стоит лень. Не дай бог, площадь газона будет превышать площадь грядок с овощами, пиши пропало: с вещами на выход. Можно отстаивать свои права в суде, но суды как правило встают на сторону садовых товариществ. Мол, не можешь обрабатывать землю сам, если, к примеру, болен, дай ее возделывать другому, кто здоров.
Наших же клиентов, которым предписали покинуть дачу, настигла еще неведанная ранее причина: красный замок. С этим кундигунгом в трясущихся старческих руках наши клиенты и пришли в адвокатскую канцелярию.
Не смешно
Ознакомившись с текстом отказа в дальнейшем использовании участка, адвокат нашей канцелярии, едва сдерживая улыбку, опросил клиентов подождать пять минут, пока он проконсультируется с коллегами: дело то нешуточное. Все, свободные на тот момент сотрудники канцелярии собрались в служебном помещении, чтобы обсудить «нешуточное» дело неудавшихся дачников. В строгом документе стояло, что причиной отказа в дальнейшем предоставлении права пользования участком является красный замочек на калитке. Этот замок выбивается из общего стиля садового товарищества. Хорошо, что он, замок, не успел подорвать устои общества. В качестве дополнительной причины указывалось то, что высота травы на газоне превышает размеры, которые приняты в товариществе. Из-за красного замка на калитке наши клиенты не хотели лишиться красных помидоров, созревающих на ветке.
Известен случай, когда один программист из России, работающий в США в начале двухтысячных, возвращаясь с работы, увидел соседа, который линейкой измерял высоту травы на газоне владельца зеленой карты. Соседи раскланялись. Вскоре программист получил квитанцию со штрафом за нарушение правил содержания газона. Программист рассердился и обругал соседа. Вскоре приехала полиция и увезла специалиста в участок для дачи показаний. Выйдя оттуда, программист пошел прямиком к соседу, дал ему в лоб, привязал скотчем к кровати, сел на самолет и улетел в Россию. Так закончилась его карьера в Америке. Благо, наши пенсионеры были не столь радикальны и пришли к адвокату.
На отказ в дальнейшем предоставлении земельного участка в товариществе наш адвокат составил возражение. В котором указывалось, что устав товарищества не содержит статьи, регламентирующей обязательный цвет замков на калитке. А по поводу более весомого обвинения в несоблюдении порядка на садовом участке была запрошена фактура: где, кто, когда, при помощи какого инструментария проводил измерение высоты травы на газоне наших клиентов. В случае, если этих измерений не было и нет протокола об этом испытании, то все претензии являются ничтожными и, более того, выглядят как необоснованное давление на членов товарищества с целью отъема их участка в пользу третьих лиц. Если руководство садового товарищества будет настаивать на своем требовании, то следующей инстанцией для общения станет суд. В случае проигрыша садовое товарищество будет оплачивать судебные издержки.
Через две недели наши клиенты получили письмо с извинениями. Красный замок уже никому не мешал. Очень разумным, в отличие от американского программиста или неописанного здесь фаталиста, со стороны пенсионеров было прийти в нашу адвокатскую канцелярию. Черт оказался не так страшен, как красный замок для руководства садового товарищества.
Все права защищены. При копировании и републикации статьи ссылка на первоисточник обязательна.
АДВОКАТСКАЯ КАНЦЕЛЯРИЯ ПРЕДСТАВЛЯЕТ ИНТЕРЕСЫ КЛИЕНТОВ НА ВСЕЙ ТЕРРИТОРИИ ГЕРМАНИИ
Гражданин Германии Сергей П. принадлежит к категории людей, которые, благодаря предпринимательскому таланту и везению, сумели обеспечить себя и будущее своих детей. Помимо состояния Сергею хотелось обеспечить своему сыну так же и гражданство Российской Федерации, дополнительно к имеющемуся немецкому гражданству. И если для взрослых, получающих статус позднего переселенца, сохранение двойного гражданства – не представляет никакой проблемы, то для их несовершенных детей предполагается срок в восемь лет проживания в Германии, по достижении восемнадцатилетнего возраста необходимо от одного их имеющихся гражданств отказаться. В немецком праве это называется гражданством с обременением. Таков закон. Но неужели ничего нельзя сделать?
В круге третьем
История дела нашего клиента началась с предубеждения против адвокатов, которые, в том числе, говорят по-русски, или как в «народе» принято называть – «русские адвокаты». Несмотря на то, что все адвокаты, имеющие лицензию на ведения адвокатской деятельности по немецкому праву и работающие в Германии, являются немецкими адвокатами, предубеждения часто берут верх. Стереотип «русского» адвоката как неквалифицированного «хапуги» заставляет некоторых идти за помощью к «благонадежным» бюргерам. Однако, реальность не подчиняется предубеждениям.
Когда сын Сергея по достижении совершеннолетия получил первые письма от чиновников, напоминающих ему о том, что необходимо совершить выбор, Сергей обратился к адвокату. Первым адвокатом Сергея был «немецкий» адвокат, имя которого из соображений профессиональной этики останется скрытым. Взявшись вести это дело, наш коллега не нашел ничего лучше, чем писать запросы чиновникам с требованием разъяснить, почему это вот так и зачем вот так то-то. Когда адвокат задает подобные вопросы чиновникам, это не может вызывать ничего кроме усмешки. Чиновники отвечали на вопросы адвоката терпеливо, но в язвительной манере. И действительно, вся информация есть в законах и подзаконных актах, и адвокат обязан знать и уметь работать с кодексами. Непрофессиональные действия адвокатов, некомпетентных в некоторых областях права, но берущие на себя смелость представлять интересы клиента, способны нанести непоправимый вред. Клиент, конечно, имеет право подать иск адвокату в качестве регресса, но проблему клиента чаще всего бывает уже не решить. Благо, Сергей вовремя заметил странности с ведением его дела и сменил адвоката.
Второй коллега не мог вызывать нареканий. Все его действия, судя по документам, были совершенно верны. Но здесь сработало предубеждение нашего клиента. Различие в ментальности давало о себе знать. Для «немецких» адвокатов часто характерно холодное ведение дела, без лишних встреч и лишних слов с клиентом. Все идет своим чередом и если клиент доверяет адвокату, то стоит ему доверять и не надоедать своим присутствием. Наши соотечественники часто испытывают тревогу, если их на какое-то время оставляют без внимания, им кажется, что что-то пошло не так, или их просто забыли. Еще одна отличительная черта – адвокат без опыта жизни и работы в странах бывшего Советского Союза не имеет представления о реалиях работы бюрократической системы там, и как можно согласовать, выдаваемые, например, казахстанскими чиновниками, документы с требованиями немецких официальных органов. Нагрузка по сбору доказательной базы ложится исключительно на «плечи» клиента. Длительные паузы в общении и непонимание, куда идти за нужными документами, наконец, привело Сергея в нашу адвокатскую канцелярию.
В результате деятельности предыдущего коллеги сын Сергея получил отсрочку в исполнение требования о выходе из одного из гражданств. Дальше предстояло действовать адвокатам нашей канцелярии.
Верная стратегия – залог успеха
Шансом для сохранения второго гражданства могла быть невозможность исполнить требования по независящим обстоятельствам. Статья 23 Закона о гражданстве Российской федерации предполагает возможность выхода из гражданства только в случае, если у заявителя нет неисполненных обязательств перед третьими лицами или государством. Таким препятствием к исполнению требования о выходе из гражданства могло стать то, что сын Сергей не служил в рядах российской армии и на этом основании не может отказаться от гражданства. Такую справку вместе с копиями повесток Сергей предоставил еще предыдущему адвокату. Но, чего не учел наш коллега – это того, как подобная справка будет воспринята немецкими чиновниками. На основании того, что повестки приходят на определенный адрес, могло возникнуть подозрение в том, что сын нашего клиента имеет постоянное место жительства в России – ведь если человек не имеет прописки, то он и не может быть видим для военкоматов. Наши адвокаты остановили процесс коммуникации с чиновниками по этим вопросам до тех пор, пока на руках у нашего клиента не будет справки из домоуправления о том, что его сын не имеет постоянной прописки в Москве и что выписался он перед отъездом на постоянное место жительства в Германию. Так же по нашему совету Сергей должен был обратиться в военкомат за разъяснениями о том, что грозит его сыну в случае уклонения от воинской повинности. Да, существует закон, из которого можно почерпнуть меры наказания, но для аргументации немецким чиновникам лучше бы подошло не описание от законодательной власти, а разъяснение от власти исполнительной, которая готова законодательные нормы применить.
Запросив акты по сыну Сергея в органах, выдавших решение о выдаче гражданства с обременением, мы обнаружили, что акты потеряны. И тогда встал логически вопрос, а где решение первоначального органа о выдаче гражданства с обременением? Это был еще один факт в нашу пользу. Несмотря на то, что решение уже вступило в силу, мы должны были убедиться, что есть предпосылки для этого решения и первоначальный документ существует в природе.
Дополнительно нами были выявлены возможности процессуального противодействия данному решению. Орган, который выдавал первоначальное решение, на сегодняшний день был уже не правомочен. Сын Сергея поменял место жительства, следовательно, вопрос о его выходе из гражданства должен решать орган по месту его новой прописки. Это была реальная возможность противодействия требованию по выходу из российского гражданства. Но основная ставка делалась нашими адвокатами на невозможность выхода из российского гражданства в связи с не отбытой воинской повинностью и риском въезда на территорию Российской Федерации в связи с угрозой уголовного преследования за уклонение от призыва.
Теперь предстояло определись общую стратегию ведения дела. На руках у адвокатов нашей канцелярии были все необходимые документы, которые представляли из себя добротную доказательную базу. Но кто должен был начинать атаку первым? Мы объяснили клиенту, что не видим смысла в инициативе с нашей стороны. Это задача чиновников добиваться исполнения тех или иных решений. И до тех пор, пока не вынесено предписание о штрафе за нарушение или не начата процедура по лишению гражданства Германии в интересах нашего клиента будет выжидательная позиция. Иногда лучше тянуть время. Пока никто не беспокоился из соответствующих органов исковая давность истекала. И в определенный момент мы могли бы сказать, что требование об отказе от российского гражданства ничтожно в силу истечения срока исковой давности. На тот день обстоятельства складывались в пользу этой стратегии. Наплыв беженцев делал прочие миграционные вопросы второстепенными. И, скорее всего, в ближайшие годы чиновникам будет не до второго гражданства сына нашего клиента.
После того, как разработанная нами стратегия была предложена нашему клиенту с разъяснением всех возможных рисков, Сергей был приятно удивлен обстоятельность подхода наших адвокатов и тем, что на всех этапах по сбору документов в России он получал четкие указания, из каких органов и какой формы документы понадобятся. Клиентом проще выполнять четкие указания, чем теряться в догадках насчет абстрактной «доказательной базы», по сбору которой часто клиенты других адвокатов остаются один на один с самими собой. На сегодняшний день, по последним сведениям, наша стратегия полностью оправдала себя. Уже два года минуло с тех пор, как Сергей обратился к нам. Чиновники словно забыли о его сыне. Но на случай, если вдруг вспомнят, у нас есть все необходимые доказательства того, что их требование не может быть исполнено по объективным обстоятельствам.
Все права защищены. При копировании и републикации статьи ссылка на первоисточник обязательна.
АДВОКАТСКАЯ КАНЦЕЛЯРИЯ ПРЕДСТАВЛЯЕТ ИНТЕРЕСЫ КЛИЕНТОВ НА ВСЕЙ ТЕРРИТОРИИ ГЕРМАНИИ
В соответствии с Законом Германии о нарушениях общественного порядка (Ordnungswidrigkeitengesetz – OWiG), нарушением общественного порядка является создание шума и существенных неудобств для соседей и общества, которых можно было бы избежать и которые способны причинить ущерб здоровью человека. Гражданский кодекс Германии допускает только тот шум, который невозможно устранить или уменьшить. Всё остальное является недопустимым. В связи с этим в Германии строго установлено время, в течение которого вообще нельзя шуметь – так называемое, время покоя – Ruhezeit. Это время установлено в период с 22-00 до 7-00 (ночное время) и с 13-00 до 15-00 (дневное время). Что касается выходных и праздничных дней, то в эти дни шуметь вообще запрещено. Согласно правилам, установленным в Германии, в случае, если соседи систематически нарушают Ваш покой, Вы можете просто попросить их не делать этого. Если мирные переговоры ни к чему не приводят, Вы вполне можете написать жалобу собственнику жилого дома. Если собственник дома отнесётся к Вашей жалобе без должного внимания, Вы имеете полное право обратиться в полицию, а собственнику дома заявить требование о снижении Вам квартирной платы за причиняемые Вам неудобства. В исключительных случаях Вы можете предъявить иск в суд.
Надо сказать, что судами Германии в этой области уже наработана определённая судебная практика. Так, по мнению судов, жильцы должны мириться с шумом, который характерен для определённой местности, к примеру, шумная улица, ремонтные работы, близость аэродрома и т.п.. Хотя, ремонтные работы на улице и в квартирах должны быть прекращены не позднее 20-00. Да и допустимость любого другого шума в квартирах за пределами времени покоя должна быть разумной.
Прибегать к таким радикальным мерам, как полиция и суд, не каждому хочется, хотя, иногда ситуация просто вынуждает.
В нашу адвокатскую канцелярию обратилась женщина – назовём её Катрин. Обратиться к адвокату её вынудила ситуация, из которой она сама уже не видела никакого выхода. Катрин рассказала адвокату, что она живёт одна с маленьким ребёнком. Она довольно долго искала квартиру, которая устраивала бы её во всех отношениях – спокойный район, удобная планировка, наличие лифта, в который может входить детская коляска; близость общественного транспорта, магазинов и детских учреждений и т.п.. Наконец, она нашла то, что искала. Катрин сделала в квартире ремонт по своему вкусу и вселилась в неё вместе с ребёнком. Но очень скоро женщина поняла, что при выборе квартиры она учла не всё. Она не учла очень важного фактора – своих соседей. Её соседи по площадке были спокойными и дружелюбными, а вот соседи снизу ... Со слов клиентки, жизнь в квартире была просто невыносимой. Соседи снизу постоянно громко ругались – все их скандалы были отчётливо слышны в квартире Катрин. Почти постоянно слышались крики, хлопали двери, падали предметы. Тишина и покой наступали только тогда, когда соседи уходили из дома по своим делам.
Со слов клиентки, она пробовала вступить с соседями в контакт и просила их вести себя тише, так как у неё маленький ребёнок, а от их криков он стал нервным, плохо засыпает. Но мирные переговоры никаких результатов не дали. Катрин обратилась с жалобой в Ordnungsamt с просьбой принять соответствующие меры. Она обращалась к арендодателю с требованием применить к её соседям какие-то меры принуждения. Но всё было бесполезно – её заявления лежали, и никто ничего не предпринимал. Правда, от арендодателя она получила ответ – он попросил её предоставить детальный протокол. Катрин рьяно взялась за ведение таких протоколов: она записывала начало и окончание исходящего от соседей шума, его характер. Всё это фиксировалось по датам и с указанием точного времени. Протоколы она отправляла арендодателю. Т.е. её жизнь превратилась в сплошную фиксацию нарушений, производимых соседями, живущими снизу. Но арендодатель направил в адрес нарушителей покоя Катрин одно письмо с просьбой вести себя тише, которое, к слову сказать, её соседи оставили совершенно без внимания. Катрин заметила, что соседи не просто постоянно ругаются – они часто выражаются нецензурными словами. И её ребёнок уже стал повторять некоторые из них.
Выслушав клиентку, адвокат разъяснил ей нормы, установленные OWG и предложил ещё раз обратиться к арендодателю, так как создание нормальных условий для проживания арендаторов жилых помещений является его прямой обязанностью. В случае, если арендодатель вновь не предпримет никаких действенных мер, можно будет обратиться в полицию и в суд. Клиентка от обращения в правоохранительные и судебные органы отказалась, а попробовать «надавить» на арендодателя согласилась.
Адвокат подготовил от имени клиентки и направил её арендодателю письмо, в котором объявил о снижении квартирной платы на 30% ввиду того, что она и её ребёнок не имеют возможности спокойно жить и спать в своей квартире. После такого «ультиматума» арендодатель предпринял меры незамедлительно – он направил соседям Катрин предупреждение о том, что, в случае продолжения нарушений ими общественного порядка, с ними будет досрочно расторгнут договор аренды. После получения предупреждения, соседи стали вести себя тихо, а Катрин с ребёнком, наконец-то, могла спокойно жить.
Через пару месяцев Катрин уехала в отпуск, а когда вернулась, оказалось, что соседи успели забыть о предупреждении и вели себя как и прежде. Катрин снова позвонила в адвокатскую канцелярию и попросила адвоката снова направить письмо арендодателю. Дело в том, что после первого письма адвоката Катрин производила оплату жилья на 30% меньше, как и предупреждал арендодателя адвокат. Когда обстановка с соседями нормализовалась, арендодатель предложил вернуться к прежней оплате. Катрин согласилась. Но сейчас обстановка вновь ухудшилась, и женщина хотела ещё раз заставить арендодателя обратить внимание на её ситуацию. Адвокат вновь направил от имени клиентки письмо арендодателю с требованием принять срочные меры и указанием на снижение квартирной платы на 30%. И вновь после предъявленных требований арендодатель предпринял меры.
В настоящее время Катрин со своим ребёнком живут спокойно – соседи не причиняют им неудобств. Квартирная плата снижена ей на 10% (по просьбе арендодателя и с согласия клиентки мы согласились на такое условие). Т.е. в данной истории было достаточно одного письма адвоката с объявлением о снижении квартирной платы для того, чтобы арендодатель предпринял меры к нарушителям порядка. Но это и понятно – были затронуты его личные интересы. Как долго продлится такая идиллия, мы сказать не можем. Но всегда готовы оказать помощь клиентам, права которых незаконно нарушаются.
Все права защищены. При копировании и републикации статьи ссылка на первоисточник обязательна.
72. Продолжая тему лета, продолжим и о «зайцах», которые в связи с жарой в прямом и переносном смысле могут стать заложниками своих инстинктов, не учитывая нормы и правила, принятые у людей.
Вопросами о том, чем можно заниматься на балконе многоэтажного дома в 30-ти градусную жару, когда и как (например устраивать шашлычную или пивную) уже не раз занимались различные судебные инстанции Германии.
Но вот как то, соседи в одном доме неоднократно и даже неумышленно, блуждая взглядом по двору и близлижащим балконам, могли наблюдать свою соседку, которая прямо недалеко от детской площадки, но будучи на собственной терассе (балконе) в сопровождении друга (или друзей) осуществляла действия явно сексуального характера. И вот суду г.Бонн теперь пришлось заняться вопросами секса на балконе.
Один из соседей не только пожаловался владельцу с требованием «устранения» действий его арендатора, квалифицируемые как нарушение т.н. «принципов учёта интересов сообщества жильцов» (Rücksichtnahmegebot), но и в качестве доказательств сделал фото «происшествия».
Разумеется за жалобой последовало первое предупреждение жильцу. Но как быть с «фотографическими карточками» непристойного содержания? Не являлось ли данное доказательство вторжением в интимную сферу гражданина и можно ли требовать прекращения того, что собственно нигде не запрещено? На все эти вопросы дал ответ суд г. Бонн (см. ном акт. 8 С 209/05).
B своей аргументации судьи подтвердили правомерность «предупреждения», игнорирование которого может повлечь за собой расторжение арендного договора с одной стороны. С другой стороны суд отклонил встречные претензии о вторжении в личную сферу в виде несанкционированной съёмки, заявив, что жилец первый, своими действиями «вторгся» в т.н. сферу «общественного спокойствия» (Hausfrieden).
Таким образом, добровольно «выйдя за рамки своей же личной и интимной сферы», невозможно аппелировать к её нарушению в виде «пассивного yаблюдения» окружающими.
Несмотря на данную почти коллизионную ситуацию, суд обязал соседа-фотографа вернуть обитательнице квартиры с терассой результаты своего фотографического труда, и ту же обязанность возложил на владельца квартиры, который обосновывал своё предупреждение этими снимками.
Кроме того, от использования такого рода «доказательств» в судебном процессе суд отказался, подтвердив статус доказательства как «неприемлемый и полученный в результате нарушений прав третих на собственное изображение», довольствуясь при этом многочисленными показаниями соседей-наблюдателей.
Что ж, остаётся добавить, что даже летом в жару, куда ни глянь – везде чьи-то права, так что «глядите в оба», зайцы.
___________________________________________________ О немецком праве на русском: Vitaliy Haupt, Hannover, + 049-511-1613948.
Для сведения. «Ксенофобия – страх или ненависть к кому-либо или чему-либо, незнакомому, непривычному; восприятие чужого как непонятного, непостижимого, и поэтому опасного и враждебного. Возведённая в ранг мировоззрения, ксенофобия может стать причиной вражды по принципу национального, религиозного или социального деления людей».
Известно ли Вам, дорогой читатель, о существовании Всемирного дня борьбы с шумом? В Европе он отмечается в последнюю среду апреля. В этот день организуются акции с целью уменьшения шума на рабочем месте. И не только на рабочем месте – организаторы акции призывают всех жителей в этот день в определённое время несколько секунд просто помолчать, заглушив при этом автомобили, выключив музыку, телевизоры и другие приборы, производящие шум. Кроме того, в Германии существует Закон «О тишине». Он строго устанавливает время, в течение которого нельзя шуметь, так называемое, Ruhezeit - время покоя. К примеру, запрещено шуметь в период с 22-00 до 7-00 и с 13-00 до 15-00 (в это время днём, как правило, дети и пожилые люди отдыхают). В субботний день «часы тишины» более продолжительные, а в воскресенье и в праздничные дни шуметь вообще запрещено. Если у Вас намечается праздник, и Вы хотите повеселиться подольше, Вы должны заранее предупредить об этом Ваших соседей и принести свои извинения за те неудобства, которые Вы собираетесь им причинить. Лучше в письменном виде. Согласно правилам, установленным в Германии, в случае, если соседи докучают Вам шумом, Вы можете попросить их не нарушать общественный порядок. Если это не может, можно написать жалобу собственнику жилья. Если собственник жилья не предпримет никаких мер, можно заявить требование о снижении Вам квартирной платы за причиняемые неудобства. В исключительных случаях можно позвонить в полицию или предъявить в суд иск к виновному лицу.
К нам в адвокатскую канцелярию обратился молодой человек – назовём его Руслан. Причиной обращения послужило полученное им из суда исковое заявление его соседки, которая обвиняла его в том, что он постоянно шумит.
Адвокату Руслан рассказал, что он приехал в Германию из Чечни, с 2011 года поселился в многоэтажном доме на 17-ом этаже; он инвалид, страдает сахарным диабетом, у него очень плохое зрение; в 2014 году к нему из Чечни приехала его жена. А в 2013 году в квартиру под ним на 16-ом этаже вселилась русская женщина, с которой у них сразу же начались конфликты – женщина, которая старше его в полтора раза, постоянно приходит к нему и ругается, обвиняя его в том, что он шумит и кидает мусор ей на окно.
Дело в том, что в их доме действительно в какой-то квартире очень часто шумят; такое впечатление, что там что-то шлифуют, стучат молотком, что-то двигают. В октябре 2012 года он сам обращался с жалобой на этот шум к собственнику дома. Но собственник предложил ему переехать жить в другой дом. Руслан так и хотел сделать, но тут возникла проблема – он инвалид, получает социальное пособие, т.е. денег на переезд у него нет. Он обратился за помощью в социальное ведомство, но получил отказ. А соседка, буквально, не даёт прохода ни ему, ни его жене – оскорбляет, устраивает скандалы. В августе 2014 года к ней приехал её сын, и скандалы стали ещё чаще. Руслан считает, что у соседей предвзятое отношение к нему и его супруге из-за их национальности. А теперь вот в суд подала.
Ознакомившись с исковым заявлением, адвокат выяснил, что соседка Руслана, проживающая на 16-ом этаже, указала в своём иске, что её сосед с 17-го этажа постоянно шумит вот уже в течение 3 лет: он стучит молотком, двигает мебель в ночное время, что-то шлифует. Этим он мешает ей спать, что влияет на её здоровье. Она просила суд обязать нашего клиента не производить шум в квартире в период с 22-00 до 7-00 утра, в особенности, не передвигать мебель, не стучать и не скрипеть. А в случае неисполнения – назначить ему штраф в размере ... 250 тысяч евро или посадить в тюрьму на 6 месяцев.
Выслушав клиента и ознакомившись с представленными им документами, адвокат направил в суд возражения на исковое заявление, указав, что заявленные истицей обвинения безосновательны, так как его клиент не производит в своей квартире шума, а ночью спит, так как он имеет слабое здоровье и нуждается в отдыхе. Клиент сам уже обращался к собственнику жилья с жалобой на шум, который производят соседи, предположительно, в квартире на 18-ом этаже, но в какой именно квартире, точно он не знал и сказать не мог. У нашего клиента в квартире нет приборов, которыми можно сверлить или шлифовать. Мебель свою он не передвигает. Кроме того, адвокат указал, что истица предвзято относится к ответчику и его супруге, постоянно оскорбляя их словами, которые унижают их человеческое достоинство. Так истицу раздражает, что супруга ответчика постоянно ходит в платке по чеченскому обычаю – она даже грозилась сорвать этот платок с её головы. После этого супруга ответчика подала заявление в полицию. В своём иске истица, в частности, указывала конкретную дату, когда в квартире ответчика был очень сильный шум в дневное время. Но ответчик в это время не был дома. Он находился в тюрьме, т.к. ему было вынесено наказание в виде лишения свободы в свободном режиме на три недели за управление автомобилем в нетрезвом состоянии (лишение свободы в свободном режиме – это когда осужденный днём находится в тюрьме, а ночевать приходит домой).
В судебном заседании суд выслушал обе стороны, их представителей и свидетелей – супругу Руслана и сына истицы. Выступление истицы было очень эмоциональным – она упорно говорила о том, что ответчик изводит её, специально шумит в ночное время и бросает мусор на её окно. Супруга Руслана, допрошенная в качестве свидетеля, показала суду, что никакого шума они в квартире не производят, тем более, в ночное время; рассказала об оскорблениях в её адрес и адрес её мужа со стороны истицы и её сына. А вот сын истицы заявил, что он не уверен, что шум доносится именно из квартиры Руслана, так как он подходил к его квартире и не слышал шума. Напротив, к ним с матерью приходил сосед с 15-го этажа и заявлял, что шум слышен из их квартиры. Он с этим соседом поднимались на 17-ый этаж к квартире ответчика, но шум исходил не из его квартиры, а откуда-то с 18-го этажа. По инициативе свидетеля была вызвана полиция, которая установила, что шум исходит из квартиры на 18-ом этаже.
В своём выступлении адвокат Руслана указал суду, что иск не подлежит удовлетворению, так как истица не представила доказательств, что шум исходит из квартиры его клиента. Показания её свидетеля также подтверждают, что шум исходит с верхнего этажа. Ещё раз обратил внимание на тот факт, что истица в своём исковом заявлении указала на конкретную дату, когда наш клиент, якобы, производил особенно сильный шум в дневное время. Но мы представили доказательства, что он не мог в это время дома двигать мебель и сверлить стены, так как находился в тюрьме. Что же касается мусора, который наш клиент, якобы, бросает на её окно, этот факт не включен в исковое заявление, а потому не должен рассматриваться судом.
Суд в удовлетворении исковых требований истице отказал, приняв аргументацию адвоката Руслана, а также отметил в своём решении, что все судебные расходы несёт истица.
Порой встречаются очень скандальные люди, которые всем недовольны и смысл своей жизни видят в том, чтобы портить жизнь другим. Если у Вас, дорогой читатель, есть такие соседи, которые, как говорится, сами не живут и другим не дают, не стоит терпеть их нападки. Если такой, с позволения сказать, «борец за справедливость» строчит на Вас жалобы, не стесняйтесь ответить ему тем же. Если же есть сомнения в правильности Ваших действий, обратитесь за консультацией к адвокату, у которого всегда найдётся для Вас время для того, чтобы разъяснить Вам Ваши права и подсказать какие действия стоит предпринять.
Все права защищены. При копировании и републикации статьи ссылка на первоисточник обязательна.
