Юридические компании

Авторизация

Логин:
Пароль:
  
Регистрация
Забыли свой пароль?

Консультация
юриста on-line

Вопрос юристу на "Status-Quo"

Реклама на портале



поиск юриста

Юристы и адвокаты

Последние сообщения блогов

Блог-лента социальной сети. Ссылки ведут в личные блоги в разделе "Социальная сеть".

скажите не возникнут ли у меня проблемы на украинской границе ?я пересекал ее когда ехал вперед украина -россия а назад пришлость перескти через россия и так называемое лнр?проживаю на территории украины!

скажите не возникнут ли у меня проблемы на украинской границе ?я пересекал ее когда ехал вперед украина -россия а назад пришлость перескти через россия и так называемое лнр?проживаю на территории украины!

Здравствуйте! Вышла замуж на территории Кипра за гражданина Великобритании 03.07.2015. Вернулась в Украину и хочу взять фамилию мужа и сменить паспорт. Перевела свидетельство о браке на украинский язык, нотариально заверила и пошла в ЗАГС для получения св

Здравствуйте! Вышла замуж на территории Кипра за гражданина Великобритании 03.07.2015. Вернулась в Украину и хочу взять фамилию мужа и сменить паспорт. Перевела свидетельство о браке на украинский язык, нотариально заверила и пошла в ЗАГС для получения свидетельства о смене фамилии и мне отказали. Сказали, что на основании свидетельства о браке (поскольку брак был не на их территории), они не могут сменить фамилию и направили в паспортный стол. В паспортном столе сказали, что не могут сменить паспорт, потому что в свидетельстве о браке нет записи какая фамилия будет после брака (на Кипре это не предусмотрено). Подскажите, пожалуйста, что мне делать в данной ситуации. Спасибо!

О том, как беспроцентный кредит, не пройдя правовой аудит, потребителю только вредит. Отрывки ответов, работ, экспертиз и аналитики в Германии. Часть 6.

Представьте себе, что вы живёте в зазеркалье, где вся жизнь основана на кредитах, а предлагают их на условиях 0 %. Да, да, именно ноль процентов, и даже для покупки с доставкой и установкой, того, что «вы» купили.

Более того, нормы закона защищают потребителя так, что тот, при наличии дефекта в сервисе или приобретённом товаре, может всё вернуть и ничего не платить, то есть разорвать оба договора, как договор покупки, так и договор о потребительском кредите. Представили?

А теперь внимание вопрос: «кому это выгодно» в этих трёхстононних отношениях продавец – банк – потребитель.

Разочарование может наступить уже после первой подсказки ответа: Потребителю это явно не выгодно. Как, вы не верите этой подсказке?

Тогда вашему вниманию предлагается конкретная ситуация, которой занимался Верховный Суд Германии, которая длились с 2011 года и лишь в конце сентября 2014 года верховная инстанция вынесла своё решение.

И так, не забывайте, вы в зазеркалье и вам нужна например «деревянная дверь».
Вы приходите в строительный супермаркет и выбираете продукт за 6.389,15 евро, а в кармане у вас всего 0,15 евро, ну то есть 15 центов и не хватает самой малости: 6.389,- евро. На вывеске вы читаете большой плакат: «0% годовых: Кредиты финансирования, только у нас и только сейчас». Осталось только достать своё «зазеркальное удостоверение» и подписать две бумаги под названием «Договор». Подписали? Представили?

Теперь представляем дальше: Дверь привезли, установили, но в течение пары дней, оказалось, что она имеет серъёзные дефекты и должна быть демонтирована, т.к. пользование ею невозможно.

Как потребителю вам известна статья Гражданского кодекса § 358 BGB, гласящая, что
« (1) Если потребитель действенно отозвал своё волеизъявление, относящееся к заключению договора поставки товара или услуг компанией, то он так же непривязан и к своему волеизъявлению, направленному на заключение договора потребительского кредитования, который связан с таким договором о покупке или об услугах.…
(3) Договор о поставке товара или оказании услуг и договор о потребительском кредитовании являются «связанными», в случае если кредит полностью или частично направлен на финансирование первого договора и они оба составляют экономическую единицу. Наличие экономической еденицы принято считать особенно в тех случаях, когда компания сама финансирует оплату потребителя, или в случае финансирования третьим, если кредитор при подготовке или заключении договора потребительского кредита использует участие компании продавца. ...»После жалоб и требований, в отдельной инстанции с помощью экспертизы устанавливается, что расходы на устранение дефекта составят около 5.400,00 евро, а стоимость самого товара должна снизиться на 550 евро. Разумеется нести эти расходы ни покупатель, ни продавец не собирается и лучшим способом выхода из положения было бы расторжение договора.

Кроме того, вам известна и ещё одна норма, а именно § 359 BGB, говорящая о том, что «...Потребитель может отклонять возврат полученного кредита, если у него существуют требования к компании из договора, который является связанным (с кредитным договором), на основе которых (требований) он вправе отказаться от выполнения своих обязательств...» Вам всё предельно понятно и Вы расторгаете договор с магазином-продавцом и думаете, что теперь на основе вышеуказанных прав, прямо, чётко и ясно, банку можно так же ничего и не платить, т.к. дефекты доказаны, продавец согласен, и оба волеизъявления можно считать отозванными. Разумеется, вы думаете, что оба договора теперь не имеют силы, товар подлежит возврату и можно забыть про расходы на экспертизу и суд первой инстанции.

Небольшая деталь, так, ерунда: Из предоставленных в рамках процесса документов видно, что на основе договорённостей между банком и продавцом, банк перечисляет продавцу за данную покупку всего около 5.970,00 евро.

Вы не забыли, какой вопрос был поставлен в начале этой статьи? А что было на табличке в магазине и сколько стоила дверь вы тоже не забыли? — Прекрасно.

А вы не забыли, что это именно «вы» купили себе дверь? — Что ж, это придётся забыть.

Высший Земельный Суд рассмотрел дело банка и обосновал, что тот имеет полное право требовать от покупателя сумму, которую банк выплатил продавцу дефектной двери. Основание просто и понятно: норма § 488 BGB, гласящая, что «(1)… Кредитополучатель обязан, оплачивать процент по кредиту и при наступлении срока погашения кредита, обязан полностью выплатить предоставленныё ему кредит»Поскольку покупатель был явно несогласен с таким решением, оно рассматривалось ревизионной инстанцией, которая его подтвердила и в конечном итоге решением ревизионной инстанции занялся Верховный Суд (см. ном акт. XI ZR 168/13).

Обосновывая своё решение судом было указано на то, что потребитель не может использовать отзыв своего волеизъявления и расторжение договора с продавцом относительно договора о финансировании банка.

Причиной тому следующее: условия такого «регресса» при отзыве волеизъявления в случаях связанных договоров, предусматривает наличие именно потребительского кредита в смысле и в определении, как указано в положениях нормы § 491 абз. 1 BGB. Данная же норма определяет потребительский кредит, так:
« (1) Нормы данного раздела относятся к оплачиваемым договорам кредитования между компанией в качестве кредитодателя и потребителем, в качестве кредитополучателя (Договоры потребительского кредитования), ...»Таким образом, договор потребительского кредитования, о котором идёт речь как в конкретном случае, так и вообще в подобных случаях должен быть «оплачиваемым», то есть за предоставленный размер кредита должна взиматься какая либо плата в виде суммы или например процента от самого кредита.

Поскольку покупатель дверей получил кредит, за который он ничего банку платить не должен, то договор, указанный и применяемый в вышеуказанных нормах, позволяющих потребителю реализовывать своё право при отмене волеизъявления, такой договор, что называется: «не имеет место быть!». Ну в общем, вы остаётесь потребителем, но кредитный договор с вами «не потребительский».

Относительно разницы между размером кредита и размером выплаты банком суммы продавцу так же не без обоснования было указано на то, что данная разница не является «платой» за предоставленный кредит. В народе, например на базаре, это звучит приблизительно так: «Какая такая разница?..., а какая разница, кто кому сколько заплатил..., это вам без разницы!»

Возврату потребителем подлежит, та сумма, которая была действительно предоставлена продавцу за оказанные поставки или услуги, т.е. так называемый нетто-кредит, в размере около 5.970,00 евро. Это за те же двери, что за 6.389,15 евро. Не перепутайте!

Остаётся добавить, что процессуальные расходы данного потребителя, дошедшего до последней мыслимой инстанции во много раз превышают вынесенное решение о выплате им кредита, за то, чего у него теперь нет.

В результате потребителю явно нужно было изначально просто оставаться со своими 15 центами в кармане и остаться без новой двери, чем 1) быть без двери, 2) остаться должным почти 6 тысяч и 3) нести расходы за 2-летний процесс.

Как тут не вспомнить «народную мудрость», о которой известно лишь немногим и которая звучит что-то в роде: «Мы тебя щас на ноль помножим».

Ну а мораль данной публикации проста и может быть сформулирована так: «Если бесплатно раздают деньги, значит это кому-то нужно».
___________________________________________________________________

V.Haupt, V.Haupt & Partner, Hannover, +049-511-1613948 — о немецком праве на русском.

О том, как правильно трудиться, что б «за бортом» не очутиться. Отрывки ответов, работ, экспертиз и аналитики в Германии. Часть 7.

О тонкостях трудового права Германии, о прецедентах и практических рекомендациях как работнику, так и работодателю уже говорилось в ряде предыдущих моих публикаций о немецком трудовом праве.

Продолжая тему «что можно, а что нельзя» работнику или шефу, предлагается ряд выдержек из очередного аналитического материала, который мне довелось готовить для «заказчика» в данной сфере права. Из всего набора вопросов можно выделить самые типичные, ответы на которые наверняка будут полезны многим работодателям и работникам и не только тех, которые находятся в сфере немецкого трудового права.

1. Работник, который болеет и делает это часто, для работодателя почти всегда «головная боль». Лечение как одного, так и другого иногда осуществляется не только медицинскими, но и иными способами.

Так, имея подозрение на то, что работник не совсем уж так и болен, как написано в его «справке» (ärztliches Attest), руководитель вполне может обратиться к услугам детектива. Многие детективы же в своей рекламе так прямо и указывают одним из видов своих услуг «наблюдение за болеющим работником».

Но так ли безобидно и всегда ли возможно обращение к детективу без правовых последствий для работодателя? Ответ на этот вопрос невозможно найти «просто в тексте трудового кодекса», об этом закон напрямую ничего не пишет.

Ответ на этот вопрос является предметом прецедентной практики высших судебных инстанций. Ответы даны уже несколькими судебными инстанциями Германии с довольно подробным обоснованием степени подозрения и его обоснованности, достаточных для использования услуг «слежения».

С одной стороны, наблюдение за работником является прямым вторжением в личностные права работника и может обосновывать право требования от работодателя т.н. «компенсации за моральный ущерб». Осуществлять наблюдение можно только при наличии конкретных фактов, обосновывающих подозрение и необходимость его подтверждения.

С другой стороны, факты, указывающие на грубое нарушение работником своих обязанностей в виде симуляции нетрудоспособности, могут оправдывать такое «вторжение», но тоже не всегда.

После трёхлетних судебных разбирательств по делу работника о компенсации морального ущерба, подавшего иск против своего работодателя, который установил наблюдение во время болезни работника, этим вопросом занялся Верховный Трудовой Суд (ном. акт. 8 AZR 1007/13) и подтвердил право требования компенсации в размере около тысячи евро, хотя изначально требование иска исчислялось в десятикратном размере.

В многостраничном деле со всеми решениями в одних инстанциях и их оспаривании в других инстанциях, оказалось, что простых «подозрений» и «домыслов» работодателя о симуляции нетрудоспособности работником явно недостаточно для оправдания «вторжения» в виде фото- или видеонаблюдения за работником, находящимся то на одном больничном, то на другом, то от одного врача, то от другого.

К интересным аргументам в поиске истины можно отнести то, что одна из судебных инстанций определяла цели ведения наблюдения. Так, наблюдение с «превентивными целями в рамках основания, проведения или окончания трудовых отношений» не было необходимым и оправданным (в данном случае), а наблюдение с «репрессивными целями», т.е. для вскрытия факта нарушения или невыполнения обязательств в трудовых отношениях не было достаточно обоснованным.

Каких же фактов и обстоятельств достаточно для оправдания ведения наблюдения с теми или иными целями, разумеется, следует определять в каждом конкретном случае, лишь отталкиваясь от упомянутых выше прецедентов и на основе аргументации высших инстанций. Разобраться в этих «глубинах» работодателю можно лишь с помощью правовой консультации.

2. Тема «сексуально некорректного» поведения работника, которое может стать достаточной причиной к увольнению так же является злободневной в трудовом праве. При этом особое внимание так же следует обратить на целый ряд факторов конкретного случая. Поскольку и в этом вопросе прецедентная практика довольно богата, увольнение без предварительного «предупреждения» или на основе единичного случая может стать для работодателя предметом судебных разбирательств.

Так, однажды, работник автопредприятия, который сначала высказал своё восхищение формами тела сотрудницы, а затем подтвердил это своё восхищение своими руками на этих формах, может лишиться своего рабочего места, но не автоматически, как хотелось работодателю и владелице этих форм.

Таким вот делом занимался всё тот же Верховный Трудовой Суд (см. ном акт. 2 AZR 651/13). Проявив «слабость», находясь «в праздничном настроении» (в период карнавала), полностью прекратив свои «секундные восхищения» после отсутствия «взаимности», а так же проявив в последствии «раскаяние» в кабинете руководителя, такой работник не заслуживает увольнения и подлежит лишь порицанию и вынесению ему «предупреждения» с угрозой увольнения при повторных «неконтролируемых восторгах» теми же или иными формами сотрудниц предприятия.

Вот как в два слова можно уложить обширное, многостраничное и непростое обоснование судебной инстанции относительно «пикантной темы» трудовых отношений, в которые легко может быть вовлечён третий участник в виде руководителя, т.е. в роли третьего.

3. А вы заряжали свой мобильный прибор прямо в бюро из сети работодателя; вы писали на рабочем компьютере тексты частных сообщений; вы делали личные копии на ксероксе работодателя; вы сидели в интернете на работе, заказывая подарки или билеты в отпуск; вам приходилось приводить на рабочее место своего четвероногого питомца...?

Как уже может догадаться мой читатель, на все эти вопросы уже даны ответы, но не в тексте трудового кодекса, а в прецедентной судебной практике. В большинстве из этих ответов речь идёт и о «воровстве», и о «запрете пользования чужим ресурсом», и о «необоснованных расходах», и о «необходимости наличия письменного согласия» работодателя, и о многом другом.

За каждым таким случаем так же стоит прямая возможность увольнения, так или иначе обоснованная: 1) правом работодателя на предметы труда, 2) нарушением работником своих договорных обязательств или 3) злоупотреблением доверия в трудовых отношениях.

Знать о таких «мелочах», которые могут служить одной стороне основанием для разрыва трудовых отношений или другой стороне причиной «потери рабочего места» всегда следует знать заранее, тем более, если почти всегда эти мелочи доступны лишь через прецедентную практику.
________________________________________________________________________

V.Haupt, V.Haupt & Partner, Hannover, +049-511-1613948 — о немецком праве на русском.

Как отбиться от долгов по кредиту?

Потребительское кредитование сейчас - хит банков. Количество разнообразных потребительских кредитов просто завораживает, на любой вкус и по д-либо ставок. И понимание того, что это долговая кабала приходит позже.

1. Идти на переговоры с банком?

Долг сам по себе не исчезнет, ​​потому Вам любом случае нужно встретиться с представителями банка для конструктивного решения Ваших проблем. Не игнорировать письма и звонки.

2. Банк обязан периоды и сотрудничать с заемщиком?

С 2009 года действует постановление правления НБУ №461, которая на все ожидания и желания носит лишь рекомендательный характер. Поэтому как такового, законодательно определенного долга в банке нет.

3. Что такое реструктуризация долга?

Реструктуризация означает внесение изменений в ранее заключенного кредитного договора с банком путем заключения дополнительного договора на следующих условиях: пролонгация предварительного договора (увеличивается срок возврата, уменьшается размер ежемесячных платежей на 20-25%), кредитные каникулы, списание части долга, обмен долга на долю в собственности (в случае, если сумма долга очень большая) и др.

4. Какие аргументы можно апеллировать в суд, чтобы уменьшить размер претензий?

Тяжелое материальное положение (потеря работы, льгот), наличие несовершеннолетних детей, нетрудоспособных родителей, лиц, находящихся под опекой.

5. Как уменьшить или списать банковские штрафы?

В случае, если банк подаст на Вас в суд, не нужно считать, что это конец. В соответствии с ч.3 ст.551 ГКУ размер неустойки может быть уменьшен по решению суда, если он значительно превышает размер убытков, и при наличии других обстоятельств, имеющих существенное значение. И здесь уже возникает обязанность банка доказывать какой именно вред (ущерб) был нанесен Вами неуплатой кредита.

6. Может ли банк отобрать жилье за ​​неуплату кредита?

Если жилье не находится в залоге в обеспечение кредита, обратить взыскание на это имущество может только исполнительная служба во исполнение решения суда о взыскании задолженности, и то такое взыскание будет осуществлено в последнюю очередь (по сравнению со всем остальным имуществом должника и общей суммой задолженности - насколько целесообразно обращать взыскание на жилье должника).

Если же жилье находится в залоге по валютному кредиту, следует отметить, что в июня 2014 года Верховная Рада приняла закон о моратории на принудительное взыскание недвижимого имущества должника, выступает в качестве обеспечения обязательств гражданин Украины по потребительским кредитам. Хотя данный мораторий носит временный характер, однако сейчас вы можете спать спокойно.

7. Можно ли привлечь к уголовной ответственности за неуплату кредита?

Нет. Правоотношения между заемщиком и банком имеют исключительно гражданско-правовой характер, а законодательство в свою очередь не предусматривает уголовной ответственности за уклонение от уплаты, кроме случаев, когда в банке будут доказательства того, что заемщик не собирался вообще возвращать долг (мошенничество).

И помните, в соответствии с ЗУ «О защите прав потребителей» - сотрудники банка и коллекторы не имеют права угрожать заемщику и предоставлять ложную информацию о последствиях неуплаты потребительского кредита.

Каких изменений в Конституцию Украины ждать в ближайшее время?

Украинский юридическое сообщество и общество в целом с нетерпением ждут, когда будут представлены основные наработки по конституционной реформе, особенно что касается судебной системы. Особую актуальность этот вопрос приобрел в последнее время, поскольку Президент Украины ждет соответствующих предложений от Конституционной комиссии, которая в свою очередь имеет их получить от Рабочей группы по вопросам правосудия, смежных правовых институтов и правоохранительной деятельности (далее - Рабочая группа). Однако пока каких-то четко прописанных предложений нет. По крайней мере настоящий момент времени не имеется никаких официальных документов, из которых бы четко виделись те или иные предложения по внесению изменений в Основной Закон. Мы решили проанализировать возможные предложения на основании дискуссий, которые велись во время заседаний Рабочей группы, и активно работает над обобщением своей предложений. Одна ситуация не простая. Условно говоря, предложения можно разделить на те, по которым есть определенные договоренности членов Рабочей группы, по крайней мере условно согласованы, а есть такие, по которым эксперты зашли в тупик.

Генпрокурор и министр юстиции выйдут из состава ВСЮ

Так, членам Рабочей группы удалось достичь согласия относительно количественного состава Высшего совета юстиции. Предлагается уменьшить ее состав до 19 человек с выводом генерального прокурора и министра юстиции, то есть тех людей, кто входил по должности, кроме председателя Верховного Суда. Другие члены Совета будут в большинстве судьи - 9 представителей Фемиды избранных демократическим способ- съездом судей. То есть из 19 членов ВСЮ 9 - это судьи, по должности только один человек - председатель Верховного Суда Украины, и таким образом 10 человек это уже будет большинство судей. По меньшинства, предлагается распределить квоты так: 2 человека от представителей съезда адвокатов, 2 от работников прокуратуры, 2 - представители съезда представителей вузов и 3 человека от Президента Украины. По мнению некоторых участников Рабочей группы, это большое достижение и достаточно правильный шаг, поскольку будет минимальное воздействие на судей со стороны других ветвей власти.

Также согласован вопрос полномочий Высшего совета юстиции, которой добавляются полномочия по представительству всей судебной системы в вопросе защиты независимости судебной системы. То есть все что касается судей как носителей судебной власти, переходит к полномочиям ВСЮ, конечно, если Конституционная комиссия с этим согласится. По крайней мере, это предложение рабочей группы.

Верховную Раду лишат возможности выбирать судей?

Еще один вопрос - это деполитизации процесса избрания судей, в частности отстранение от этого процесса Верховной Рады Украины. Проблема в том, что в последнее время, народные избранники спекулируют этим вопросом, если не сказать больше - занимаются вымогательством и шантажом представителей Фемиды, поскольку в соответствии с действующим законодательством, если судья во время голосования не набрал необходимого количества голосов, это является основанием для ВСЮ внести в парламент представление об увольнении такого судьи. К тому же не имеют вообще никакого значения ни личные, ни профессиональные качества судей. То есть сегодня на судей открыто давят, и даже не скрывают этого, цинично скрываясь народной люстрации и другими призывами. Поэтому судьи находятся у не сложной ситуации. С одной стороны, если сильно давить на парламентариев, то Верховная Рада просто не проголосует и освободит таким образом около 400 судей, вопросы которых избрания бессрочно не определен еще. С другой стороны, если не поднимать этот вопрос, то это не является гарантией, что судей изберут на бессрочное. Как говорится, лучше ужасный конец, чем ужас без конца. Поэтому важное предложение рабочей группы - отменить первое назначение на должность судьи, так называемый испытательный срок. Церемониальную функцию для назначения сразу бессрочно закрепить за Президентом, но парламент отстранить от этого процесса.

Судьи КСУ будут работать до 70-ти лет

Не было особых суперечносте при согласовании вопросов Конституционного Суда Украины. Так, Конституционный Суд Украины останется отдельным разделом, прописанным в Основном Законе, то есть не будет входить в раздел «Правосудие». В отношении судей Конституционного Суда, то предлагается повысить именно верхнюю планку, то есть дать возможность судьям КСУ работать до 70 лет, а начать работать с 40 лет, как это предусмотрено действующей Конституцией. Также быстрее будет изменен и профессиональный ценз, то есть какой стаж работы должен быть у кандидата на должность судьи КСУ. Кроме того, предлагается без изменений оставить количественный состав и срок полномочий судей КСУ. В то же время продолжается дискуссия относительно того, а может орган, который избрал судью КСУ его освободить. Отметим, что дискуссия проходила в рамках того, имеет ли судья КСУ избираться бессрочно. Но поскольку пришли к выводу, что все-таки выбирать будут только на определенный срок, как уже было отмечено, то вопрос отпал сам собой.

Основания для увольнения судей закрепят в Контитуции

Важным изменением может стать закрепление оснований для освобождения судьи в Конституции Украины. Также был согласован вопрос об увеличении юридического стажа работы для кандидатов на должность судьи в общие суды и повышение возрастного ценза. Единство заключается в том, что члены рабочей группы поддержали этот шаг, но не нашли понимания, сколько лет необходимо увеличить эти показатели. Отметим, что сегодня стаж должен быть три года. Так, одни члены рабочей группы предлагали довести необходимый стаж до пяти лет, другие до семи. Однако заметного преимущества не набрала ни одно из предложений. Поэтому приняли решение передать это на рассмотрение самой Конституционной комиссии.

Какой будет судебная система решит Президент

Камнем преткновения является вопрос о том, какой будет судебная система, будут ликвидированы высшие специализированные суды. Этот вопрос не является согласованным. Условно говоря, за и против голоса между членами Рабочей группы делятся поровну. Поэтому есть вероятность, что его отдадут на откуп Президенту, то есть предложат несколько вариантов и глава государства, как субъект законодательной инициативы, примет волевое политическое решение.

Так, первый вариант предполагаю сохранить статус-кво существующей системы. Вторым вариантом предлагается ликвидировать высшие специализированные суды, и Верховный Суд передать функции суда кассационной инстанции. Это два радикальные варианты. Есть и так называемые промежуточные варианты. Например, оставить административную юстицию как отдельную ветвь во главе с Верховным административным судом, а хозяйственные суды совместить с общими судами.

Есть вариант забрать специализацию судов первой инстанции, а оставить, так сказать, только у судов высших инстанций. Обсуждалась и предложение сделать наоборот, то есть убрать специализацию высших инстанций, а оставить на уровне первой. Однако ни один из этих вариантов пока не нашел серьезной поддержки. Если говорить о последнем варианте, то с этой точки зрения для рядового гражданина лучше бы было не разделять специализацию именно на этом уровне. А дальше, с учетом постепенного введения так называемой адвокатской монополии, как раз будет соответствовать первому варианту, то есть предполагается, что на этапе обжалования решения суда первой инстанции, вопросами в какой суд подавать соответствующую жалобу, будет заниматься адвокат, то есть специалист. Отметим, что речь идет только о представительстве граждан в гражданском и уголовном процессах.

ВСЮ и ВККСУ объединять НЕ БУДУТ

По объединению ВСЮ и ВККСУ, то Рабочая группа решила отказаться от таких предложений, хотя напомним, были дискуссии даже по объединению трех органов - Высшей квалификационной комиссии судей, Высшего совета юстиции и Совета судей Украины. ССУ остается с теми же полномочиями, за исключением, как уже было загадано ранее, вопросов, отнесенных к независимости судебной системы. Этим вопрос будет заниматься ВСЮ за того, что она занимается кадровыми вопросами. То есть фактически разделение может произойти так, что все вопросы по кадрам, дисциплинарной ответственности, перевод судей, назначения и т.д. будут закреплены за ВСЮ, а вопросы организации работу судов, финансового обеспечения остаются за Советом судей, и государственной судебной администрацией, как органа, подконтрольном Совету судей . Кроме того, будут также четко разделены полномочия между ВККСУ и ВСЮ, чтобы избежать дублирования функций. То есть Комиссия должна заниматься квалификацией, отбором кандидатов на должность судьи, вопросами анонимного тестирования и тому подобное.

Отметим, что актуальными являются вопросы количественного состава Совета судей и порядка формирования по квотному принципу. Сейчас даже стоит вопрос возможного переизбрания состава Совета на очередном съезде судей, который запланирован на конец сентября текущего года. Хотя возможно вопрос будет стоять не в том, стоит ли переизбрать состав РСУ, а в том, чтобы привести количество Совета в соответствие с законом. Фактически возникает один нерешенный вопрос, а кого, собственно, надо убрать из состава, из какого региона? Понятно, что каждая область будет бороться за себя, за своего представителя, и это можно объяснить и понять. Поэтому Совет судей решил поставить вопрос радикально о переизбрании, и если съезд этот вопрос не проголосует, и укажет, что Совет судей должен продолжить свою работу, трудно представить, как выйти из этой ситуации. Однако, по мнению самих судей, вопрос переизбрания быстрее будет внесен в повестку дня съезда. Кроме того, основанием для этого является и изменение квотного принципа, поскольку сейчас ситуация сумбурной, и надо, хотят этого судьи или нет, наконец навести порядок и порядок в этом вопросе. Пока что это единственный путь - переизбрание состава. Если коллектив который делегировал своего судью доверял ему, его повторно выдвинут и в конце концов повторно избран. Если нет, то выберут другое. Однако единственное, чего бы хотелось, чтобы сохранился рабочий костяк Совета судей, поскольку эти люди знают, как работать и эффективны в работе, что поможет избежать паузы в функционировании Совета.

Таємне Спостереження за особою на курортах світу

Ви підозрюєте, що Ваша «половинка», прямуючи без Вас на відпочинок за рубіж здатна завести «курортний роман»?

Ви хочете забезпечити Вашу улюблену людину від всіх небезпек, що зустрічаються за кордоном?

Хочете довести факт зради і тому подібне?

Тоді Ви звернулися за адресою!

Наші фахівці таємно супроводжуватимуть важливу для Вас людину, фіксуватимуть усі можливі зустрічі і знайомства, аналізуватимуть його (її) поведінку, а також оберігати цю людину від будь-яких небажаних контактів або конфліктів, не звертаючи до себе уваги.

Каналы легализации незаконных доходов судей продолжают сохраняться

В этой публикации мы ещё раз обсудим три элемента независимости, которые принятый ВР Украины закон о справедливом суде и судопроизводстве не реализовал.

Во-первых, закон не изменил роли Высшего Совета юстиции. Во-вторых, Закон не реализовал доктрину «судейского иммунитета» (отмена уголовной ответственности за «заведомо неправосудное решение»). В-третьих, закон не подчинил судам исполнительную службу и службу охраны «Грифон».

В этой колонке остановимся на важном аспекте нового закона о судоустройстве - механизме для борьбы с неправомерными финансовыми выгодами.

На наш взгляд, комплексный и сбалансированный подход в реформе должен предусматривать: с одной стороны, усиление ответственности за жизнь «не по доходам», но с другой стороны, усиление независимости судей и повышение их роли в выполнении решений. Иначе, судьи должны получить максимальную свободу, которая не должна стать поводом для наживы.

В направлении борьбы за «чистоту карманов» реформа продвинулась гораздо больше, чем в направлении независимости. Впрочем, некоторые новые положения отребують доработки.

Как известно, правоохранители не имеют серьезных успехов в борьбе с взяточничеством. Главная проблема - сложность доказывания. Решить эту проблему можно путем контроля за расходами судьи. Попытка реализовать этот контроль является в обновленном законе о судоустройстве и в законе о предотвращении коррупции (закон о коррупции).

Закон о коррупции распространяет свое действие на судей. В частности, судья должен подавать декларацию о своем имуществе и расходах. Национальное агентство по предупреждению коррупции (Назка) вправе следить за образом жизни судьи и выявлять несоответствия с поданной декларацией. Хотя следует отметить, процедура такого слежения еще не утверждена.

Принятие подарков (в том числе в виде скидок, бесплатных услуг) судьями запрещено. Однако судья может принимать дорогие подарки от близких лиц (то есть это фактически разрешено источник доходов).

Несоответствие между доходами и расходами, а также ложные декларации считаются основанием для дисциплинарного производства в соответствии с законом о судоустройстве.

В то же время остаются открытыми некоторые каналы легализации незаконных доходов. Один из них на схеме ниже:

Благодаря такой очевидной схеме расходы нечестного судьи будут обоснованы задекларированным доходом. То есть цель «поймать за расходы» явно не достигается.

Назка должно иметь полномочия анализировать доходы «близких лиц» с точки зрения их соответствия рыночным ценам. В случае сомнения, «подарки» от этих «близких лиц» Назка имеет квалифицировать как недозволенные доходы. Соответственно, возникнет основание для дисциплинарного производства судьи в связи с ложной декларации и необоснованными расходами (которые финансировались за счет таких «подарков»).

Другой канал - это маскировка взяток другие разрешенные доходы (преподавательская, научная, творческая деятельность). К этому времени самым известным случаем получения творческого гонорара является 16000000 гривен за фотоальбом п. Януковича «Действовать и побеждать».

Во избежание таких ситуаций в судейской сфере, на наш взгляд, такие доходы также должны быть предметом ревизии со стороны НАА с точки зрения их соответствия рыночным ценам. Также, возможно, было бы целесообразным определенное ограничение максимальных сумм доходов, которые судья может получить из следующих источников.

С точки зрения дисциплинарной ответственности ситуация следующей.

Такой набор санкций за указанные нарушения не совсем логичным. Если ВККС или ВСЮ пришли к выводу, что судья действительно живет «не по доходам» или подал заведомо ложную декларацию, то следствием должно быть освобождение. Перевод в нижестоящего суда или временное отстранение явно не соответствуют серьезности нарушения. Если две последние формы наказания применяются для менее роскошных форм жизни «не по доходам», то следует оставить и выговоры.

Кроме того, оба - закон о коррупции и судоустройстве - не четкими о праве Назка на представление в ВККС и ВСЮ (на схеме - пунктирная стрелка). Так, закон о коррупции указывает, что о недостоверности декларации субъекта декларирования Назка сообщает руководителя соответствующего органа. Конечно, в случае судьи такая процедура не сработает (председатель суда не является руководителем судьи). Мы считаем, что Назка имеет прямо обращаться к ВСЮ или ВККС, однако в текущей редакции закона такое обращение может быть расценено как превышение полномочий.

Итак, один из самых актуальных вопросов реформы, которому должна быть посвящена особое внимание, является недоработанным.


О том, как «золотая» реклама, в суде не стоила ни грамма. Отрывки вопросов, ответов, экспертиз, аналитики в Германии. Часть 5.

Теме рекламы и её регулирования уже посвящались некоторые мои статьи из серии «О надоедливой рекламе», основанные на тех или иных вопросах, случаях или заказах от заинтересованных, участвующих, разозлённых или сочувствующих потребителей или предпринимателей.

Вот и недавно довелось готовить аналитический материал для предпринимателя, который решил стартовать рекламную компанию в разных её видах и формах в Германии для «завоевания рынка».

К одному из «планируемых» видов относилась т.н. «реклама вбросовая», т.е. в виде разноса по почтовым ящикам граждан как в форме «прицельной стрельбы» (по географическому принципу), так и в форме «ковровой бомбардировки» брошюрным материалом (более отдалённых кварталов). Другой вид относился к дистанционному «обзваниванию» абонентов по заранее подготовленному списку определённых фамилий и номеров телефонов с вежливым «выводом на разговор». Третий вид был ориентирован на пользователей интернета и рассылки им того, чем пестрит и мой почтовый ящик в его разделе «спам».

К моей радости, PR-специалисты моего заказчика не смогли взять на себя ответственность и дать «шефу-заказчику» развёрнутые ответы на правовую сторону вопроса реализации их «рекламного проекта», бюджет которого меня даже удивил.

Вот лишь некоторые выдержки того, чем я смог порадовать моего заказчика и частично разочаровать его PR-специалистов, чьи некоторые идеи и «указания персоналу», видимо, пришлось откорректировать в сторону упразднения.

1. Реклама в виде «вброса в почтовый ящик» гражданам популярна не только в области «пицерийно-китайской кухни», регулярных распродаж мебельных и иных торговых точек, но и у представителей «кабельного бизнеса», которые пытаются посадить всю страну на один кабель и эту компанию знает любой житель Германии.

Реклама этой славноизвестной компании поступает еженедельно в каждый почтовый ящик в виде обычного письма, с надписью «Жильцам, проживающим по ул...., дом ном. ..., индекс… город». К этим «письмам счастья» у многих граждан уже выработался иммунитет в виде безразличной утилизации, а некоторые, видимо проинформировавшись, что всё это означает, отреагировали вполне как правосознательные граждане.

Одной из таких реакций было заявление гражданина по электронной почте этой «компании-кабельщику» о нежелании более получать рекламу в виде писем. Это сообщение осталось без внимания и в ящике вновь появлялись письма-реклама. Даже после обращения в Общество потребителей, которое письменно указало «кабельщикам» на обязанность соблюдения такого письменного пожелания «вбросы» продолжались.

«Судиться, непременно судиться и никаких переговоров» — решили защитники прав потребителей и дойдя до инстанции Высшего Земельного Суда г. Мюнхена (см. ном акт. 29 U 2881/13) получили своё право. Как обосновала в своём решении эта инстанция, даже для не индивидуализированной рекламы в виде «жильцам такого-то дома» прямая реакция одного из жильцов по мейлу в компанию обязательно должна учитываться и его почтовый ящик не должен иметь табличку «Реклама запрещена», т.к. его целевое нежелание относится исключительно к адресату электронной почты. Игнорирование такого целевого обращения недопустимо и каждый последующий случай «вброса» расценивается как необоснованное обременение потребителя.

К слову: дойти до указанной выше инстанции стоит истцу пятизначной цифры судебных и адвокатских расходов. А мой заказчик, как опытный предприниматель, сразу «усёк», что эта цифра из данного прецедента превосходит расходы всей его «рекламной компании».

Уверен, что его сотрудникам будет дано указание очень внимательно просматривать даже «ненужную» почту и в подобных случаях, как в данном прецеденте – оперативно сообщать «разносчикам» куда «отставить вброс».

2. Вторая моя рекомендация пошла явно вразрез с «инновациями» PR-специалистов и звучала: Телефонный разговор с рекламной целью ни в коем случае не должен быть замаскирован под «опрос мнения» или «опрос об удовлетворённости услугой». Именно под таким «соусом» планировался ими «обзвон» уже существующих или бывших клиентов. Такому разочарованию была вполне конкретная причина из уже имеющейся прецедентной практики и не кого либо, а самого главного «телефонщика» Германии, основного полу-монополиста всей сети и бывшей государственной телекоммуникационной компании страны.

Этот гигант сам обзванивал своих клиентов годами и начиная «базар» об удовлетворённости об оказанной услуге, заканчивал его в половине случаев согласием абонента о приобретении тех или иных новых услуг или «цацок-бряцок» или хотя бы их рекламой.

И в этом случае, с подачи Общества потребителей, Высший Земельный Суд Кёльна (см. ном акт. 6 U 222/12) признал такие звонки-опросы как рекламные, которые могут вестись только и исключительно с предварительного согласия абонента. Целью таких звонков является не опрос об удовлетворённости, а привязка клиента и увеличение шанса на сбыт продукции и услуг в будущем. Без однозначного согласия абонента звонок является необоснованным обременением потребителя.

Пока данное дело находится в ревизионной инстанции, стратегию PR-специалистов моего заказчика пока следовало бы пересмотреть с вполне простым предпринимательским оправданием: «Если такие гиганты «напоролись», то вам лучше «не рыпаться», мало ли на кого нарвёшься». Хоть заказчик мой по-русски не понимал, у меня, как обычно, нашлось кое-что ему в тему:

«Народец нынче груб да зол,
Ест аспартам, бисфенол, кортизон,
Поди прознай кто чем там дышет,
И кто куда на вас напишет.»

3. Относительно же рассылки по электронной почте, кроме прочих «азов» и тонкостей, компании-инициатору рассылки следовало знать, что компания-рассыльщик находится при любых спорных вопросах в позиции обязанной доказать в споре с потребителем, что получатель явно и однозначно (письменно или в рамках уже имеющихся отношений с ним) согласился на получение рекламного материала. Это неоднократно подтверждали различные высшие инстанции уже много лет подряд в различных случаях и при различных обстоятельствах дел.

Как маркетинговые специалисты собираются документировать такое согласие для последующих доказательств – это их дело. Однако прецедентная практика в этом вопросе ежегодно пополняется десятками новыми тонкостями, и явно не в пользу «рассыльщиков».

О нормах немецкого права, регулирующих ответственность за использование методов недобросовестной конкуренции со стороны коммерческих компаний относительно потребителей, уже сообщалось в моих предыдущих статьях.
Так, кроме наличия явного согласия получателя возможно наличие некоторых исключений согласно § 7 Абз. 3 UWG, о чём так же следует знать в возможных практических ситуациях.

Кроме того, инициатору компании рассылки рекламы следует знать не только суть возможных проблем из прецедентов, но и чисто процессуальные тонкости.

Вряд ли кто может себе представить, что т.н. «сумма сделки», то есть обычный и исходный размер претензии иска, из чего рассчитываются судебные и адвокатские расходы и уровень судебной инстанции, где должен решаться спор, признано считать (и может составлять) 6.000,- евро. (см. напр. решение суда Гёппинген с ном. акт. 3 C 322/11).

Такую же финансовую основу и «отправную точку» для судебных разборок по высланному без согласия рекламному мейлу подтвердил и Верховный Суд Германии ещё в 2007 году (напр. см. решения с ном акт. I ZR 218/07).

Это очень удивило моего заказчика, который, видимо по наивности думал, что претензии «ошибочно высланной» рекламы со взбунтовавшимся потребителем можно решить в рамках пары сотен евро и в рамках «извинительно-объяснительного» разговора или переписки.

Очень жаль, что подобные вопросы интересуют предпринимательство в последнюю очередь и на «профилактическую» правовую информацию не выделятся и десятой доли того, что идёт на рекламные компании. И в этой связи у меня так же нашлось нечто «под сукном»:

«Заказчик по-русски совсем «небельмесит»,
Вежлив, наивен, но скуп, чем и бесит.
В благодарность ему я статью написал,
Для всех, кто её до конца дочитал.»
_________________________________________________________________

V.Haupt, V.Haupt & Partner, Hannover, +049-511-1613948 — о немецком праве на русском.

Германия. 100 решений немецких судов. Часть 70.

70. Продолжая тему виртуального пространства, где, так же как и в реальном пространстве, следует ожидать наличия оригинала и подделки, первого сорта и второго, новинок и устаревшего, к интересным можно отнести ещё одно решение Верховного Суда Германии относительно лицензий на программный продукт (ПО) или «лицензии на софт», как это принято называть в среде пользователей.

Практическое применение «вторичного использования» лицензионных программ широко известно и распространено в случаях, например, банкротства компаний-пользователей, реструктурирования или сокращения рабочих мест, а также при обновлении или замене системного обеспечения ещё с начала 2000-ых. Также давно этот вопрос являлся спорным в сфере авторского, лицензионного и договорного права Германии.

Одна немецкая компания, сориентированная на торговлю таким «лицензионным программным вторсырьём» стала объектом обвинения в нарушении лицензионного права в виде приобретения и дальнейшего использования т.н. «лицензионного ключа» у изначального покупателя-пользователя с возможностью обновления программы у правообладателя-производителя.

Вторичный рынок программ, где вполне возможна продажа лицензионного продукта уже побывавшего в употреблении «софта», был приятно обрадован многими решениями Верховной инстанции, как например следующим (см. ном. акт. I ZR 129/08).

Верховная инстанция в принципе не запретила возможность передачи права пользования «устаревшей программой» на основе продажи лицензии далее за плату. Однако оставила, до недавнего времени, вопрос о возможности обновления новой версией у автора-правообладателя открытым.

А в 2012 году этим вопросом занялась Высшая европейская инстанция и своим решением (ном. акт. C-128/11 EuGH) однозначно указала на то, что «Производитель Softwarе не может противодействовать последующей продаже его использованной лицензии, которая позволяет пользование его программой в виде скачивания в интернете».

Таким образом, как высшая инстанция и орган Европейского Союза, Судом EuGH была окончательно подтверждена возможность правомерной торговли лицензионной компьютерной программой на вторичном рынке. А в недавнем решении Высшего Земельного Суда Франкфурта, которое даже не подлежит более оспариванию в Верховной инстанции, указано на возможность применение решения Европейского Суда относительно других видов программ.

Остаётся лишь добавить, что автор ПО защищается в Германии, в отличие от многих других правовых сфер, как правообладатель и создатель ПО согласно норм в § 2 Nr.1 и § 69a UrhG (Закон о Защите авторов произведений), а согласно этих норм в немецком авторском праве ПО относится к т.н. «текстовым произведениям» (Sprachwerke). При этом право на «распространение» исчерпывается уже при изначальной продаже программы.

Что ж, в этой связи вспоминается мне обычный книжный магазин с названием «букинист», где рядом с книгой, пахнущей ещё типографской краской, можно было встретить пожелтевший от старости, потрёпанный и затёртый том. Содержание же иногда в таких двух экземплярах могло быть полностью идентичным. А читатель, который уже с детства знаком с этим содержанием, может выбрать и глянцевый экземпляр, и его «библиотечную альтернативу».
____________________________________________________
О немецком праве на русском: Vitaliy Haupt, Hannover, + 049-511-1613948.


Германия. 100 решений немецких судов. Часть 69.

69. О том, что интернет-зависимость и эпидемия неограниченного потребления особенно в детском возрасте может сказаться на торможении развития целого поколения понятно всем, кто сталкивался с такой проблемой и как родитель, и как педагог, и как социолог, психолог или даже как психиатр.

Изобретатели и «проталкиватели» соответствующего игрового ПО или «софта» видимо сделали ставку на моральную слабость и правовую незащищённости своего юного игрока-потребителя. Вот и до Верховного Суда Германии дошла эта тема в виде иска относительно «права на подсадку» юного игрока. Суть решения заключалась в определении границ права анимировать юных играющих к покупке т.н. «принадлежностей» к бесплатно распространяемой игре.

Федеральное Общество потребителей подало иск о запрете создания искусственного спроса среди малолетних игроков в виде т.н. «ролевых игр», где само участие в игре компанией предоставлялось бесплатно, но для «оснащения» ролью требовались дополнительные покупки тех или иных виртуальных «причиндалов, орудий и оснащений».

В своём решении Верховный Суд Германии (см. ном. акт. I ZR 34/12) указал на обязательное соблюдение принципов защиты ещё несформировавшейся психики несовершеннолетнего от воздействия т.н. «стимулирующей рекламы» в виде бесплатного участия, но с платным оснащением игрока и запретил данный «рекламный стимул».

Видимо не зря в названии игры присутствовало слово «Magic», так как сами персонажи ничему детей не учат, не воспитывают и даже не содействуют в этом, а лишь стимулируют их к потреблению виртуального «действа», отрывая несозревшую психику от реальности, погружая её в фиктивный виртуальный мир и всё это за счёт реальных родительских средств.
____________________________________________________
О немецком праве на русском: Vitaliy Haupt, Hannover, + 049-511-1613948.

Если работодатель задолжад (трудовое право Германии)

Конституция Германии признаёт право каждого на вознаграждение за труд без какой-либо дискриминации и не ниже установленного в стране минимального размера оплаты труда. Обеспечение права каждого работника на своевременную и в полном размере выплату справедливой заработной платы, обеспечивающей существование, достойное человека, для него самого и его семьи является основным принципом правового регулирования трудовых отношений. Одной из основных государственных гарантий по оплате труда работников является обеспечение получения работником заработной платы в случае прекращения деятельности работодателя и его неплатежеспособности в соответствии с действующим законодательством. Правовое регулирование вопроса о защите прав работников в случае несостоятельности (банкротства) работодателя осуществляется правовыми актами национального законодательства Германии.

Клиент нашей адвокатской канцелярии – назовём его Борис – работал охранником в охранном предприятии. С его слов, последние месяцы работы ему перестали выплачивать заработную плату. Конечно же, работодатель не требовал от работников работать на него бесплатно, он обещал всё выплатить, но просил немного подождать, так как у него сейчас возникли серьёзные финансовые затруднения. Некоторое время Борис продолжал работать и ждал, когда же работодатель выполнит своё обещание и вернёт долг по зарплате. Но надежды его не оправдались – вскоре он узнал, что предприятие объявило себя банкротом и будет продано другому владельцу.

Наконец, на предприятии появился новый хозяин. В соответствии с § 613а Гражданского кодекса Германии покупатель предприятия перенимает на себя не только права, но и обязанности по отношению к работникам предприятия. Т.е. он обязан сохранить рабочие места, выплачивать работникам заработную плату согласно договорам, заключенным с прежним владельцем, соблюдать все прочие условия таких договоров.

Борис остался работать у нового собственника, ему стали выплачивать заработную плату, однако, долг прежнего работодателя – зарплату за 3,5 месяца ему никто не вернул. С этой проблемой он и обратился к адвокату. Клиент был наслышан об Insolvenzgeld - так называемом, фонде несостоятельности – государственной страховке пострадавшим от банкротства - и хотел получить заработанные им деньги. У Бориса была заключена «адвокатская» страховка, которую он и предъявил адвокату.

Побеседовав с клиентом и разъяснив ему его право на предъявление требований о возмещении задолженности по заработной плате, адвокат направил запрос в страховую компанию с просьбой подтвердить, что она перенимает на себя оплату услуг адвоката по трудовому спору. Страховая компания дала подтверждение, и адвокат взялся выполнять поручение клиента – потребовать от государства восстановить нарушенные права его клиента и выплатить ему задолженность по заработной плате, которая образовалась по вине работодателя-банкрота.

Здесь следует пояснить читателям, что в подобной ситуации действует следующее правило: государство возмещает работнику задолженность в случае банкротства работодателя, включая все его требования, но только за последние три месяца действия трудового договора до момента объявления открытия процедуры банкротства компетентным судом (или до момента отказа компетентным судом в открытии процедуры банкротства). Деньги выплачиваются федеральным ведомством из специального фонда несостоятельности, который финансируется работодателями фирм, предприятий в виде отчислений.

Адвокат подготовил от имени клиента соответствующее заявление в федеральное агентство, помог ему заполнить необходимые формуляры, представил все необходимые документы. Однако, заработную плату Борис не получал более трёх месяцев. Следовательно, в соответствии с действующим законодательством государство выплатит ему задолженность работодателя только за три месяца. Но клиент хотел вернуть все свои деньги, а также компенсацию за отпуск. Разумеется, в соответствии с приведённым нами выше § 613а Гражданского кодекса Германии, новый собственник предприятия, приобретя права и обязательства прежнего владельца, должен возместить работникам все долги. Это в теории. Но на практике это выглядит несколько иначе – как следует из сложившейся судебной практики по трудовым спорам в вопросах возмещения долгов работодателя-банкрота, суды придерживаются иного мнения и отказывают в удовлетворении исков о взыскании долгов работодателя-банкрота с нового собственника.

Разъяснив это своему клиенту, адвокат предложил ему пойти другим путём – требовать возмещения остатка долга с прежнего работодателя. Т.е. не с самого работодателя, а с управляющего банкротством. Борис дал адвокату полную свободу действий – делайте, как считаете нужным. Адвокат дождался, когда сумма задолженности по заработной плате за три месяца была выплачена его клиенту государством, а затем направил управляющему банкротством требование, с указанием сроков, о выплате оставшейся суммы. В своём требовании адвокат сослался на ст. 11 Конвенции МОТ (Международной организации труда) № 95, подписанной государствами, в числе которых состоит и Германия, в Женеве 01.07.1949 года, которая предусматривает, что, «…в случае банкротства предприятия или его ликвидации в судебном порядке, трудящиеся, занятые на этом предприятии, будут пользоваться положением привилегированных кредиторов либо в отношении заработной платы, которую они должны получить за услуги, оказанные в предшествовавший банкротству или ликвидации период, который будет определён национальным законодательством, либо в отношении заработной платы, сумма которой не превосходит суммы, предписанной национальным законодательством. Заработная плата, составляющая привилегированный кредит, будет выплачена полностью до того, как обычные кредиторы смогут потребовать свою долю». Далее адвокат указал размер компенсации, которая была выплачена его клиенту государством из фонда несостоятельности – Insolvenzgeld, и просил оставшуюся сумму долга по заработной плате и компенсации за отпуск внести в таблицу кредиторов.

Приведённые адвокатом нормы международного и национального законодательства убедили управляющего банкротством, и он сообщил, что сумма задолженности нашему клиенту внесена им в таблицу. Указанные средства будут выплачены ему в первоочередном порядке.

Адвокат не сомневается в том, что так оно и будет, потому что за нарушение требований законодательства в части выплаты задолженности по заработной плате управляющий банкротством может быть привлечён к ответственности. Нужно только грамотно контролировать, а при необходимости – вовремя обжаловать незаконные действия. Поэтому, адвокат держит этот вопрос на своём контроле, а клиент остался доволен работой адвоката.

Все права защищены. При копировании и републикации статьи ссылка на первоисточник обязательна.

Что стало яблоком раздора – шум или... ксенофобия?

Для сведения. «Ксенофобия – страх или ненависть к кому-либо или чему-либо, незнакомому, непривычному; восприятие чужого как непонятного, непостижимого, и поэтому опасного и враждебного. Возведённая в ранг мировоззрения, ксенофобия может стать причиной вражды по принципу национального, религиозного или социального деления людей».

Известно ли Вам, дорогой читатель, о существовании Всемирного дня борьбы с шумом? В Европе он отмечается в последнюю среду апреля. В этот день организуются акции с целью уменьшения шума на рабочем месте. И не только на рабочем месте – организаторы акции призывают всех жителей в этот день в определённое время несколько секунд просто помолчать, заглушив при этом автомобили, выключив музыку, телевизоры и другие приборы, производящие шум. Кроме того, в Германии существует Закон «О тишине». Он строго устанавливает время, в течение которого нельзя шуметь, так называемое, Ruhezeit - время покоя. К примеру, запрещено шуметь в период с 22-00 до 7-00 и с 13-00 до 15-00 (в это время днём, как правило, дети и пожилые люди отдыхают). В субботний день «часы тишины» более продолжительные, а в воскресенье и в праздничные дни шуметь вообще запрещено. Если у Вас намечается праздник, и Вы хотите повеселиться подольше, Вы должны заранее предупредить об этом Ваших соседей и принести свои извинения за те неудобства, которые Вы собираетесь им причинить. Лучше в письменном виде. Согласно правилам, установленным в Германии, в случае, если соседи докучают Вам шумом, Вы можете попросить их не нарушать общественный порядок. Если это не может, можно написать жалобу собственнику жилья. Если собственник жилья не предпримет никаких мер, можно заявить требование о снижении Вам квартирной платы за причиняемые неудобства. В исключительных случаях можно позвонить в полицию или предъявить в суд иск к виновному лицу.

К нам в адвокатскую канцелярию обратился молодой человек – назовём его Руслан. Причиной обращения послужило полученное им из суда исковое заявление его соседки, которая обвиняла его в том, что он постоянно шумит.

Адвокату Руслан рассказал, что он приехал в Германию из Чечни, с 2011 года поселился в многоэтажном доме на 17-ом этаже; он инвалид, страдает сахарным диабетом, у него очень плохое зрение; в 2014 году к нему из Чечни приехала его жена. А в 2013 году в квартиру под ним на 16-ом этаже вселилась русская женщина, с которой у них сразу же начались конфликты – женщина, которая старше его в полтора раза, постоянно приходит к нему и ругается, обвиняя его в том, что он шумит и кидает мусор ей на окно.

Дело в том, что в их доме действительно в какой-то квартире очень часто шумят; такое впечатление, что там что-то шлифуют, стучат молотком, что-то двигают. В октябре 2012 года он сам обращался с жалобой на этот шум к собственнику дома. Но собственник предложил ему переехать жить в другой дом. Руслан так и хотел сделать, но тут возникла проблема – он инвалид, получает социальное пособие, т.е. денег на переезд у него нет. Он обратился за помощью в социальное ведомство, но получил отказ. А соседка, буквально, не даёт прохода ни ему, ни его жене – оскорбляет, устраивает скандалы. В августе 2014 года к ней приехал её сын, и скандалы стали ещё чаще. Руслан считает, что у соседей предвзятое отношение к нему и его супруге из-за их национальности. А теперь вот в суд подала.

Ознакомившись с исковым заявлением, адвокат выяснил, что соседка Руслана, проживающая на 16-ом этаже, указала в своём иске, что её сосед с 17-го этажа постоянно шумит вот уже в течение 3 лет: он стучит молотком, двигает мебель в ночное время, что-то шлифует. Этим он мешает ей спать, что влияет на её здоровье. Она просила суд обязать нашего клиента не производить шум в квартире в период с 22-00 до 7-00 утра, в особенности, не передвигать мебель, не стучать и не скрипеть. А в случае неисполнения – назначить ему штраф в размере ... 250 тысяч евро или посадить в тюрьму на 6 месяцев.

Выслушав клиента и ознакомившись с представленными им документами, адвокат направил в суд возражения на исковое заявление, указав, что заявленные истицей обвинения безосновательны, так как его клиент не производит в своей квартире шума, а ночью спит, так как он имеет слабое здоровье и нуждается в отдыхе. Клиент сам уже обращался к собственнику жилья с жалобой на шум, который производят соседи, предположительно, в квартире на 18-ом этаже, но в какой именно квартире, точно он не знал и сказать не мог. У нашего клиента в квартире нет приборов, которыми можно сверлить или шлифовать. Мебель свою он не передвигает. Кроме того, адвокат указал, что истица предвзято относится к ответчику и его супруге, постоянно оскорбляя их словами, которые унижают их человеческое достоинство. Так истицу раздражает, что супруга ответчика постоянно ходит в платке по чеченскому обычаю – она даже грозилась сорвать этот платок с её головы. После этого супруга ответчика подала заявление в полицию. В своём иске истица, в частности, указывала конкретную дату, когда в квартире ответчика был очень сильный шум в дневное время. Но ответчик в это время не был дома. Он находился в тюрьме, т.к. ему было вынесено наказание в виде лишения свободы в свободном режиме на три недели за управление автомобилем в нетрезвом состоянии (лишение свободы в свободном режиме – это когда осужденный днём находится в тюрьме, а ночевать приходит домой).

В судебном заседании суд выслушал обе стороны, их представителей и свидетелей – супругу Руслана и сына истицы. Выступление истицы было очень эмоциональным – она упорно говорила о том, что ответчик изводит её, специально шумит в ночное время и бросает мусор на её окно. Супруга Руслана, допрошенная в качестве свидетеля, показала суду, что никакого шума они в квартире не производят, тем более, в ночное время; рассказала об оскорблениях в её адрес и адрес её мужа со стороны истицы и её сына. А вот сын истицы заявил, что он не уверен, что шум доносится именно из квартиры Руслана, так как он подходил к его квартире и не слышал шума. Напротив, к ним с матерью приходил сосед с 15-го этажа и заявлял, что шум слышен из их квартиры. Он с этим соседом поднимались на 17-ый этаж к квартире ответчика, но шум исходил не из его квартиры, а откуда-то с 18-го этажа. По инициативе свидетеля была вызвана полиция, которая установила, что шум исходит из квартиры на 18-ом этаже.

В своём выступлении адвокат Руслана указал суду, что иск не подлежит удовлетворению, так как истица не представила доказательств, что шум исходит из квартиры его клиента. Показания её свидетеля также подтверждают, что шум исходит с верхнего этажа. Ещё раз обратил внимание на тот факт, что истица в своём исковом заявлении указала на конкретную дату, когда наш клиент, якобы, производил особенно сильный шум в дневное время. Но мы представили доказательства, что он не мог в это время дома двигать мебель и сверлить стены, так как находился в тюрьме. Что же касается мусора, который наш клиент, якобы, бросает на её окно, этот факт не включен в исковое заявление, а потому не должен рассматриваться судом.

Суд в удовлетворении исковых требований истице отказал, приняв аргументацию адвоката Руслана, а также отметил в своём решении, что все судебные расходы несёт истица.

Порой встречаются очень скандальные люди, которые всем недовольны и смысл своей жизни видят в том, чтобы портить жизнь другим. Если у Вас, дорогой читатель, есть такие соседи, которые, как говорится, сами не живут и другим не дают, не стоит терпеть их нападки. Если такой, с позволения сказать, «борец за справедливость» строчит на Вас жалобы, не стесняйтесь ответить ему тем же. Если же есть сомнения в правильности Ваших действий, обратитесь за консультацией к адвокату, у которого всегда найдётся для Вас время для того, чтобы разъяснить Вам Ваши права и подсказать какие действия стоит предпринять.

Все права защищены. При копировании и републикации статьи ссылка на первоисточник обязательна.

Синица в руках лучше? О возмещении морального вреда в Германии

Компенсация морального вреда в законодательстве Германии регулируется § 823 Германского гражданского уложения и носит определение «Schmerzensgeld», т.е. «деньги за страдание, боль»: «(1) Кто противоправно, умышленно или неосторожно посягает на чью-либо жизнь, телесную неприкосновенность, здоровье, свободу, право собственности или какое-либо иное право другого лица, тот обязан возместить причиненный этим вред. (2) Равную обязанность несет и тот, кто нарушил закон, направленный на защиту других лиц. Если по содержанию такого закона возможно его невиновное нарушение, то обязанность возмещения причиненного вреда возлагается только при наличии вины». Требовать возмещения морального вреда в Германии можно исключительно только при исполнении предпосылок, которые указаны в § 253 абз. 1 ГГУ, где речь идёт о выплате денежной компенсации за вред, который не является имущественным и когда такой неимущественный вред наступает в результате неправомерного действия, причиняющего телесные повреждения или иной вред здоровью, либо неправомерно ограничивает свободу потерпевшего. При определении размеров компенсации морального вреда суд принимает во внимание степень вины нарушителя и иные заслуживающие внимания обстоятельства. Суд должен также учитывать степень физических и нравственных страданий, связанных с индивидуальными особенностями лица, которому причинен вред».

Как определяет законодатель, моральный вред (моральный ущерб) - это физические или нравственные страдания, испытываемые человеком при нарушении его личных неимущественных или иных нематериальных благ. В качестве личных неимущественных прав понимается право свободного передвижения, право выбора места пребывания и жительства, право на имя, право авторства; в качестве нематериальных благ - жизнь и здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна.
Катя – так назовём нашу очередную клиентку – очень любит ездить на велосипеде. Она, можно сказать, не расстаётся с ним – ездит на нём на работу, на отдых, в магазин... Т.е. езда на велосипеде для Кати – дело привычное. Она всегда чувствовала себя уверенно и безопасно. Но произошедшая недавно история поколебала в ней эту уверенность.

В один из дней Катя ехала, как обычно, на своём велосипеде на работу. Ехала, соблюдая все правила – по своей стороне, по велосипедной дорожке, строго следила за светофорами. Приближаясь к перекрёстку, девушка видела, что загорелся зелёный свет светофора, и уверенно поехала через перекрёсток – времени для его пересечения у неё было достаточно. В это время на проезжей части влево заворачивал автомобиль (для него тоже горел зелёный свет светофора). Водитель должен был заметить велосипедистку и уступить ей дорогу, так как она ехала по основной дороге. Но, надо полагать, водитель увидел её не сразу (возможно, чем-то был отвлечён). Он уже подъехал очень близко к перекрёстку и затормозил очень резко, останавливая машину, и въехал на велосипедную дорожку. От неожиданности Катя растерялась и тоже резко затормозила. Но велосипед – не машина, от резкого торможения девушка не удержалась и перелетела через руль. Она ударилась головой и потеряла сознание. Кто-то вызвал полицию и скорую, и девушку увезли в больницу, где она провела 2 дня. Ей оказали помощь, зафиксировали ушибы на голове и других частях тела в виде синяков и ссадин; отметили, что у потерпевшей была временная амнезия. После выхода из больницы Катя ещё несколько дней находилась дома – ей был выдан больничный лист.

Катя обратилась в нашу адвокатскую канцелярию с просьбой помочь ей решить вопрос о возмещении причинённого ущерба с водителя автомобиля. Вся вышеприведённая информация адвокату стала известна со слов клиентки. Чтобы ознакомиться с обстоятельствами дела подробнее, адвокат запросил материалы дела. Из материалов дела он установил, что полиция провела работу на месте ДТП, но весьма поверхностно – не были сделаны замеры, не опрошены свидетели (кроме одного), не была опрошена сама потерпевшая. В деле были только показания водителя и свидетеля, который находился вместе с ним в машине. Разумеется, их показания полностью совпадали и в корне отличались от версии Кати. Так, водитель и его пассажир показали, что водитель, подъезжая к перекрёстку, издали увидел велосипедистку и спокойно затормозил перед велодорожкой, чтобы её пропустить. А она, неожиданно, резко затормозила и перелетела через руль (Катя утверждала, что водитель затормозил резко и въехал на велосипедную дорожку). Показания свидетеля были даны не в день происшествия, а позже, и не в процессе допроса, а лично в письменном виде. Наша клиентка не была опрошена - её показания были представлены в прокуратуру в письменном виде позже через адвоката. Прокуратура, основываясь на показаниях водителя и его свидетеля, не усмотрела наличия вины водителя, закрыла дело и передала его в ведомство по административным нарушениям – Busgeldstelle – ведомство, уполномоченное принимать решения о взыскании штрафов за нарушение ПДД. Ведомство, ознакомившись с материалами дела, тоже не усмотрело вины водителя и тоже закрыло дело.

Адвокат пригласил клиентку для повторной беседы и разъяснил ей ситуацию – шансы оспорить решение о закрытии дела ввиду отсутствия вины водителя у нас, практически, равны нулю – доскональное исследование на месте ДТП произведено не было; у водителя есть свидетель, который подтвердил его версию; других свидетелей по делу нет. Кроме того, прошло время, а у клиентки была амнезия, подтверждённая медицинским заключением. Следовательно, она не может досконально вспомнить произошедшее, и мы не можем, основываясь только на её показаниях, требовать возобновления следствия. Однако, § 7 Закона Германии «О дорожном движении» предоставляет право требовать возмещения ущерба от владельца автотранспортного средства, как источника повышенной опасности, в том случае, если нарушен правовой интерес лица, и если эти правонарушения возникли в каузальной, т.е. причинной, связи с собственником транспортного средства, как участника дорожного движения. У такого лица есть право требовать возмещения причинённого ущерба, и это право не зависит от наличия вины собственника автотранспортного средства. Даже тогда, когда владелец сам не находился за рулём, ответственность за возмещение ущерба ложится на него. Но и здесь имеется, что называется, оборотная сторона медали: в случае обращения в суд, бремя доказывания наличия каузальной, т.е. причинной, связи лежит на нас. Иными словами, мы должны будем представить суду доказательства, что между полученным клиенткой ущербом и собственником автомобиля имеется связь. Т.е. всё возвращается на круги своя: нет свидетелей, нет доказательств, а «проведённое» полицией расследование, явно, говорит не в нашу пользу.

В связи с этим адвокат предложил клиентке обратиться не в суд, а в страховую компанию собственника транспортного средства с требованием о возмещении ущерба. Получив согласие клиентки, адвокат подготовил заявление в страховую компанию, обосновав в нём право своей клиентки требовать возмещения ущерба; подробно описал, какой моральный вред был причинён ей, указав, что у неё имеют место психические последствия – плохой сон, страх садиться на велосипед и выезжать на дорогу, её нетрудоспособность в течение определённого времени. К заявлению были приложены медицинские заключения. Адвокат оценил моральный ущерб, причинённый его клиентке, в 1200 евро.

Страховая компания ответила очень быстро и предложила в качестве компенсации морального вреда ... 300 евро. Сообщив об этом клиентке, адвокат предложил ей оспаривать предлагаемую страховой компанией сумму. Но клиентка не согласилась – она сказала, что очень устала от всей этой истории, и заявила, что лучше синица в руке, чем ... .

Пострадавшему в ДТП велосипедисту закон предоставляет право требования возмещения морального вреда в порядке гражданского судопроизводства. Страховые компаниями такие расходы, как правило, не возмещаются. Но в данной ситуации всё сложилось по иному – для обращения в суд совершенно отсутствовала доказательная база, а страховая компания согласилась оплатить ущерб. Правда, не в том размере, в котором требовал адвокат, но клиентка отказалась вести дальнейшую борьбу.

Все права защищены. При копировании и републикации статьи ссылка на первоисточник обязательна.

Для желающих получить статус позднего переселенца - не наступайте на грабли ещё раз

В сети Интернет сегодня можно найти всё, начиная от рецепта пирогов и до условий предоставления гражданства. Мы умышленно не пишем «заканчивая», т.е. «заканчивая получением гражданства». Потому что возможности Интернета этим не заканчиваются: можно найти разъяснение любому слову и фразе, получить ответ на любой вопрос, заказать любую вещь, общаться со знакомыми и незнакомыми... Т.е. возможности Интернета безграничны. Поэтому, каждый желающий получить любую информацию обращается к Интернету. Но просим Вас, дорогой читатель, всё же не доверяться слепо Интернету, потому что информацию в него пишут люди, которые не могут, во-первых, знать всё, а во-вторых, могут ошибаться или заблуждаться.

К примеру, общение на форумах: один задаёт вопрос, а все, кому не лень, на этот вопрос отвечают, дают советы, зачастую, не совсем компетентные. Но получить компетентные ответы можно на сайтах адвокатских бюро и канцелярий, а в случае возникновения вопросов, позвонить по номерам телефонов, указанных на этих сайтах либо прийти на приём к адвокату и получить квалифицированную консультацию. Однако, большинство людей предпочитают следовать советам, полученным именно на форумах, на которых народ рассказывает истории из своего собственного опыта. Согласны, учиться лучше на ошибках других, но при этом, избегая совершать собственные.

В последнее время к нам в адвокатскую канцелярию всё чаще стали обращаться клиенты, которые уже наделали ошибок, следуя советам доброжелателей, а вот как исправить, не знают. Мы сейчас ведём речь о поздних переселенцах и членах их семей, которые в своё время не выехали в Германию вместе с главой семьи, а в настоящее время получили возможность для воссоединения. И ещё о тех, кто уже пробовал подавать заявления о признании их в качестве поздних переселенцев, получил отказ, и в настоящее время им предоставлена возможность на возобновление и пересмотр, так называемых, отказных дел. Самое примечательное, наступив один раз на грабли, люди наступают на них снова, т.е. не заручившись советом и поддержкой специалистов, они вновь пытаются решить вопрос самостоятельно, и вновь ... получают отказы. А ещё мы поговорим о тех, кто, решившись на серьёзный шаг и не желая испытывать судьбу, сразу обращается за консультацией к специалисту.

Пример 1.

Геннадий – так назовём нашего клиента – обратился за помощью к адвокату после того, как изучил самостоятельно всю (так ему казалось) информацию о возможности получения статуса позднего переселенца, самостоятельно же подал документы, и получил отказ. Он ещё раз перечитал всю имеющуюся у него информацию и не мог понять, в чём, собственно, дело. В беседе с клиентом адвокат выяснил, что клиент в 2012 году открыл на территории Германии GmbH и работает там директором. Кроме того, он имеет в Германии недвижимость и проживает преимущественно здесь. На вопрос адвоката – по какому основанию он находится в Германии, клиент ответил – по бизнес – визе, но хочет получить статус позднего переселенца и имеет для этого все основания – он считает себя немцем, у него немецкое происхождение, знает немецкий язык и т.д.. Адвокат предложил клиенту подать протест на решение Федерального административного ведомства. Но для обоснования протеста необходимо запросить материалы дела и выяснить, почему ему было отказано.

Из полученных актов адвокат установил, что клиент при заполнении анкет в графе «место работы» указал GmbH, находящееся на территории Германии. В графе «должность» - указал должность, занимаемую им всё в том же GmbH, находящемся на территории Германии. А в графе «место жительства» - адрес на территории Германии. Кроме того, при изучении материалов дела мы выяснили, что по всем документам он проходит как русский.

Адвокат пригласил клиента для повторной беседы и разъяснил ему, в чём причина отказа. В соответствии с § 4 Закона о делах перемещённых лиц и беженцев поздними переселенцами – Spätaussidler – признаются лица немецкой национальности или немецкие граждане и члены их семей, переселившиеся в Германию на постоянное проживание в рамках процедуры приёма по данному Закону. Решение о присвоении лицу статуса позднего переселенца выносится Федеральным административным ведомством Германии и следует в стране его проживания до его фактического переселения в Германию. Т.е. заявление должно быть подано в стране прежнего проживания через немецкое Посольство. Он же в своих документах указал, что он фактически проживает на территории Германии. И на этом основании получил отказ. Кроме того, как мы установили, его документы досконально Федеральным ведомством не изучались. Мы же внимательно изучили все материалы дела и поняли, что они просто были обречены на отказ, так как он не представил доказательств, что он действительно имеет немецкие корни – по всем документам он – русский.

На вопрос клиента – что же делать? – адвокат предложил ему дальнейший план действий, с которым клиент согласился. Было подготовлено заявление в суд в России по месту жительства клиента с просьбой о внесении изменений в его свидетельство о рождении, указав национальность его отца – немец; составлен перечень документов, которые необходимо представить в суд. Далее был составлен перечень необходимых документов, которые подтвердят его принадлежность к немецкой национальности. Геннадий беспрекословно выполнял все наши указания и рекомендации. Когда все необходимые документы были собраны, адвокат подготовил и направил в Федеральное административное ведомство протест на его решение, представил своё обоснование, указав на документально подтверждённую принадлежность клиента к немецкой национальности, на те ошибки, которые он допустил при первичном заполнении анкет, а также нормы немецкого законодательства, которые являются основанием для предоставления нашему клиенту статуса позднего переселенца.

Пример 2.

Владимир – так назовём нашего другого клиента – работает в России военным переводчиком с немецкого языка. В Германию он приехал по Шенгенской визе по служебным делам и обратился в адвокатскую канцелярию с весьма, на первый взгляд, странной просьбой. Он хотел получить статус позднего переселенца для себя самого и своих несовершеннолетних детей. Странность просьбы заключалась в том, что немцем был его дед – так было указано в свидетельстве о рождении его отца. Сам же он по всем документам значился русским. И вторая проблема – его трое несовершеннолетних детей были все ... от разных жён и проживали со своими матерями в России. С ним не один из детей не жил, хотя он поддерживал со всеми отношения и всем выплачивал алименты. Адвокат разъяснил клиенту нормы немецкого законодательства, касающиеся вопроса получения статуса позднего переселенца, дал ему рекомендации – в какие документы необходимо внести изменения, в каком порядке; какие документы необходимо предоставить. Также заметил, что, существует большой риск для получения отрицательного решения; предложил клиенту ещё раз хорошо подумать и всё взвесить. Клиент ушёл, а через полгода появился вновь со всеми документами, перечень которых дал ему адвокат, и заявил, что он готов идти на этот риск.

Мы заполнили для клиента все необходимые анкеты, подготовили заявление и своё обоснование со ссылкой на нормы немецкого законодательства и направили пакет документов в Федеральное административное ведомство. Через 4 месяца Владимир получил положительное решение и приглашение (Aufnahmebescheid) для себя и своих несовершеннолетних детей на постоянное проживание в Германии.

Мы можем со всей ответственностью сказать, что в работе адвоката не бывает одинаковых ситуаций – каждая ситуация индивидуальна и требует к себе такого же подхода. И мы призываем граждан, которые по каким-либо причинам получили (снова получили) отказ Федерального административного ведомства в удовлетворении их заявлений на воссоединение семьи, в предоставлении статуса позднего переселенца и т.п., не отчаиваться и не опускать руки. Мы предлагаем таким гражданам обратиться за компетентной помощью к адвокату, который поможет словом и делом разобраться в причинах отказа и постарается найти выход из сложившейся ситуации.

Все права защищены. При копировании и републикации статьи ссылка на первоисточник обязательна.

Переводчик, как сапёр – не имеет права на ошибку (переселенческое право)

В настоящей статье мы продолжим своё повествование об условиях для получения статуса позднего переселенца, отказа в предоставлении статуса позднего переселенца, а также о возможности пересмотра дел, по которым в предоставлении статуса позднего переселенца было отказано по тем или иным причинам.

Согласно § 5 Закона Германии «Об изгнанных и беженцах» (Bundesvertriebenengesetz – BVFG) может быть отказано в предоставлении статуса позднего переселенца лицам, которые в районах своего поселения, т.е. в стране прежнего проживания занимали высокое политическое или профессиональное положение, а также имели высокие правительственные награды за заслуги в политической деятельности или пользовались привилегиями из-за высокого положения своих родителей, своего супруга или его родителей. Считается, что такие лица могли достигнуть своего положения, благодаря своей тесной связи с тоталитарной системой. К высоким должностям в смысле § 5 BVFG отнесены следующие группы лиц: члены Правительства; офицеры в армии и полиции, имевшие политическое влияние и высокие руководящие посты; прокуроры, судьи и следователи; сотрудники службы безопасности; дипломаты; руководители в крупных производственных предприятиях, в партии, в министерствах, в учреждениях, в высших учебных заведениях; руководящие работники профсоюзов; руководящие работники молодёжных союзов; руководящие работники спортивных обществ и им подобных организаций.

К нам в адвокатскую канцелярию обратилась молодая женщина от имени своей матери. Клиентка – назовём её Светлана - рассказала адвокату, что её мать живёт в Украине, в её юго-восточном районе. В концы 90-х её мама подавала заявление о признании за ней и членами её семьи статуса поздних переселенцев, но получила отказ. Потом сама Светлана вышла замуж за немца и уехала к мужу в Германию, а её мама осталась в Украине. Когда в 2013 году в Закон «Об изгнанных и беженцах» были внесены изменения, которые дают возможность обратиться в Федеральное административное ведомство с прошением о возобновлении рассмотрения дел, по которым ранее был дан отказ, её мама подала такое прошение. Однако, времени прошло достаточно, на юго-востоке Украины ведутся военные действия, а ответа всё нет. Потому она решила обратиться за помощью к адвокату. Кроме того, была ещё одна проблема – её мама не имела возможности предоставить сертификат института Гёте о сдаче экзамена на знание немецкого языка, так как на территории, где она живёт, института теперь нет. А выехать в другую область Украины для сдачи экзамена она не имеет возможности.

Обсудив все нюансы дела с клиенткой и получив от неё необходимые сведения и документы, мы сообщили в Федеральное административное ведомство о том, что мы представляем интересы своей клиентки (теперь уже нашей клиенткой была мама Светланы) и попросили направить нам материалы дела для ознакомления с ними. Ознакомившись с актами, мы выяснили, что клиентка сдала тест на знание немецкого языка ещё в период своего первичного обращения в конце 90-х. Но тогда она получила отказ в предоставлении статуса позднего переселенца по причине отсутствия у нее диалекта. Напомним читателю о том, что до 2011 года в соответствии с Законом Германии «Об изгнанных и беженцах» обязательным условием для получения статуса позднего переселенца было наличие диалекта, как подтверждение того, что знания немецкого языка претендентом получены в семье. В 2011 году это условие было отменено – теперь достаточно показать своё умение общаться на бытовом уровне и понимать немецкую речь.

Мы поспешили обрадовать Светлану и сообщить ей, что её маме не нужно предоставлять сертификат на знание немецкого языка – сведения о сдаче ею теста в материалах дела имеются. Также мы сообщили ей, какие документы необходимо предоставить дополнительно. В частности, Bundesverwaltungsamt потребовал предоставить копию трудовой книжки её мамы с переводом на немецкий язык. Клиентки предоставили нам все необходимые документы, и мы направили их в ведомство с сопроводительным письмом.

Следующее письмо из Bundesverwaltungsamt нас несколько озадачило – ведомство требовало от нас дать разъяснение по поводу записи в трудовой книжке клиентки о получении ею высших наград за особые заслуги – орденом Ленина и орденом Красной звезды. По мнению Bundesverwaltungsamt наша клиентка подпадала под перечень в смысле § 5 BVFG. В сети Интернет мы нашли списки лиц, награждённых этими высокими государственными наградами бывшего союзного государства, но имя клиентки в них не обнаружили. Тогда мы связались с клиенткой и попросили её дать разъяснения. Мама Светланы пояснила нам, что она работала инженером на Харьковском турбинном заводе, но никаких наград не получала. Мы решили провести своё расследование и разыскали всю информацию об этом заводе. А информация была достаточно интересной – как оказалось, Харьковский турбинный завод в 1966 году был награждён высшей наградой СССР – орденом Ленина, а 10 лет спустя – орденом Красной звезды. Завод, а не человек, не наша клиентка! Тогда мы ещё раз внимательно изучили представленную клиенткой копию трудовой книжки: в ней была запись о том, что наша клиентка работала на этом заводе в качестве инженера, и стояла печать. А на печати тех лет было указано, что завод награждён орденами Ленина и Красной звезды. Мы догадались, в чём дело и обратились к переводу, сделанному переводчиком. Догадка наша была верна - переводчик допустил ошибку, которая могла стоить нашей клиентке уже окончательным отказом в предоставлении статуса позднего переселенца. Переводчик неверно сделал перевод – видимо, не разобравшись, к чему относится надпись на штампе, перевёл её таким образом, что эти награды получила наша клиентка. Мы связались с клиентками, и они подтвердили нашу догадку.

Мы направили свои пояснения в Bundesverwaltungsamt, указав, что речь идёт о получении высших государственных наград заводом, на котором работала наша клиентка; что переводчик сделал некачественный перевод и допустил в переводе очень грубую ошибку. В качестве доказательства мы представили ведомству оригинал трудовой книжки, сделали выписки из энциклопедии, содержащей сведения о Харьковском турбинном заводе тех лет. К документам было приложено наше обоснование и заключение, которые Bundesverwaltungsamt сочло убедительными и вынесло в отношении нашей клиентки положительное решение.

Во время работы по этому делу нам пришлось использовать не только свои знания немецкого законодательства, но и изучить историю высших наград СССР, историю Харьковского турбинного завода и многое другое. И всё для того, чтобы быть компетентными и убедительными в достижении своей цели – добросовестно и грамотно выполнить поручение клиентки и добиться для неё положительного результата.

Хотим ещё раз подчеркнуть, что, знакомясь с нашими публикациями, читатели могут прийти к ошибочному мнению, что могут теперь самостоятельно решить все вопросы. Многие наши клиенты и пытались сделать всё самостоятельно. Однако, количество телефонных звонков в нашу адвокатскую канцелярию говорит об обратном – люди вновь получают отказы из Федерального административного ведомства.

За последние годы закон Германии «Об изгнанных и беженцах» действительно претерпел существенные изменения, направленные, как бы, на упрощение процедуры принятия поздних переселенцев, но это вовсе не означает, что признание происходит автоматически. Задача адвоката как раз и состоит в том, чтобы выяснить, обращался уже клиент с заявлением или подаёт его впервые. В случае, если обращение повторное, адвокат имеет возможность запросить материалы дела в административном ведомстве и сделать их юридический анализ, т.е. установить, что фактически послужило основанием для отказа, какие изменения в жизни клиента произошли за время, прошедшее со времени получения отказа, и есть ли возможность использовать эти изменения в пользу клиента. Кроме того, большое значение имеет внутренняя переписка между чиновниками, которая непременно отражена в материалах дела. Проанализировав её, адвокат определит, где могут быть скрыты, скажем так, подводные камни – в чём чиновник ведомства может усмотреть нарушения, каково его мнение и т.п..

Если клиент обращается впервые, адвокат даст грамотную консультацию и постарается минимизировать шансы клиента на получение отрицательного решения. Также, адвокат может усмотреть, в каких случаях можно ссылаться на наличие предпосылок исключительности ситуации, к примеру, при сдаче языкового теста или освобождения от него. В определённых ситуациях адвокат имеет возможность ускорить процесс рассмотрения вопроса.

Все права защищены. При копировании и републикации статьи ссылка на первоисточник обязательна.

Адвокат добился в суде исключения применения видеозаписи в качестве доказательства по уголовному делу

В уголовном процессе Германии широко применяется судебное производство в упрощённом порядке. В чём оно заключается? Упрощённое судебное производство осуществляется участковым судьей по малозначительным проступкам (уголовным правонарушениям), наказание за которые не превышает 1 года лишения свободы. Прокурор на основе данных дознания обращается к участковому судье с «проектом приказа о наказании». Судья в порядке письменного производства в отсутствие обвиняемого принимает одно из следующих решений: отклоняет ходатайство в связи с неподтверждением достаточного подозрения, назначает судебное разбирательство или немедленно издает приказ о наказании. Приказ о наказании вступает в законную силу и приобретает значение приговора, если обвиняемый в течение 2 недель после ознакомления с ним не представит своих письменных возражений. В противном случае назначается судебное разбирательство по общим правилам. Таким образом, предоставление обвиняемому права согласиться или не согласиться с приказом вносит в процесс состязательное начало, уравнивая обвинителя и обвиняемого. В чём преимущество такого упрощённого производства? С одной стороны, обвиняемому в незначительном деянии более выгодно подчиниться по месту своего жительства требованию о легком взыскании, чем подвергаться тяготам судебного разбирательства, связанным с необходимостью явки в суд; второе - быстрота производства; и третье – это экономия судебных ресурсов для более важных и сложных уголовных дел, что влечёт и экономию денежных средств для самого обвиняемого.

К нам в адвокатскую канцелярию обратился клиент – назовём его Андрей. Причиной обращения к адвокату послужили полученное им постановление о возбуждении в отношении него уголовного дела по факту причинения вреда здоровью.

В беседе с адвокатом Андрей рассказал, что он живёт в Германии, имеет свою квартиру, у него немецкое гражданство. В 2013 году он женился на женщине из Казахстана. Они подали документы на воссоединение семьи, и вскоре супруга приехала к нему со своей дочерью. Но вместе они прожили только один год, потом начались ссоры, взаимные упрёки и претензии (о подробностях Андрей рассказывать не стал). Всё закончилось тем, что он потребовал от супруги оставить его и запретил ей и её дочери приходить в его квартиру. Насколько ему было известно, она уехала назад в Казахстан, и он выписал её с дочерью из своей квартиры. Это произошло летом 2014 года.

Прошло время. В сентябре в один из дней Андрей был дома и смотрел телевизор. Вдруг он услышал, как кто-то открывает входную дверь ключом. Он вышел в прихожую и увидел, что пришла его жена вместе со своей дочерью – девочке 12 лет. Супруга открыла дверь своим ключом, который она ему не вернула, стремительно прошла в комнату, бросив на ходу, что она пришла за своими вещами. Она ходила по комнате, открывала шкафы, швыряла вещи, словно что-то искала. Свои поиски она сопровождала непрекращающимися оскорблениями в адрес Андрея. Он потребовал от неё немедленно покинуть квартиру, но она не отреагировала. Тогда он пригрозил ей вызвать полицию. Он встал с кресла, в котором сидел, и пошёл в прихожую, чтобы взять телефон. Женщина бросилась за ним и вцепилась в него. Он, пытаясь защититься, оттолкнул её, и она упала. И только тогда он заметил, что дочка его супруги снимает всё на камеру мобильного телефона, который висит у неё на поясе. Тогда Андрей снова потребовал от них покинуть квартиру. На этот раз его супруга подчинилась, и они с дочерью ушли. И вот теперь он получил приглашение явиться в полицию для дачи показаний в качестве обвиняемого по основаниям, установленным § 223 уголовного кодекса Германии.

С этим приглашением Андрей и пришёл к нам. Адвокат направил ходатайство в прокуратуру о предоставлении ему материалов дела клиента для ознакомления с ними, указав, что наш клиент даст свои показания в письменном виде после ознакомления с актами. Но через несколько дней в адвокатскую канцелярию снова позвонил клиент и сообщил, что он получил решение суда о наложении на него штрафа в размере 2000 евро за причинение вреда здоровью своей супруги. При этом, он не получал никаких повесток, не давал никаких показаний, его не вызывали в суд. Адвокат пригласил его на новую встречу и, ознакомившись с решением суда, разъяснил клиенту, что решение вынесено в порядке ускоренного судопроизводства. Предполагается, что его супруга обратилась в полицию, представила доказательства, и полиция, считая их неопровержимыми, обратилась в суд с заявлением о вынесении судебного приказа. Но решение ещё не вступило в законную силу, и у клиента есть возможность обжаловать его – срок ещё не пропущен. В этом случае дело будет рассматриваться в порядке обычного судопроизводства, т.е. суд назначит судебное заседание и заслушает обе стороны. И тогда у Андрея будет возможность представить доказательства своей невиновности. Клиент попросил адвоката подготовить и направить жалобу на решение суда и представлять его интересы в судебном процессе.

Адвокат направил второе ходатайство – уже в суд, о предоставлении ему материалов уголовного дела. Из полученных актов адвокат установил, что супруга клиента обратилась в полицию с заявлением о том, что её муж пытался её задушить, а потом толкнул так, что она упала на пол и ударилась головой о батарею. Кроме того, в материалах дела были её показания о том, что муж постоянно её избивал, а потом выгнал из дома. В качестве доказательства было представлено видео, которое её дочь сделала при помощи своего мобильного телефона. Следует заметить, что видео было не лучшего качества. На нём было видно, как Андрей разговаривает с супругой – она всё время говорит в повышенном тоне, оскорбляет его и швыряет вещи. Его слова слышны не всегда разборчиво. Слышно, как Андрей потребовал от женщины уйти, в противном случае он вынужден будет вызвать полицию. Затем встал и пошёл, женщина пошла за ним и бросилась на него. Следующий кадр – наш клиент держит (или касается) женщину одной рукой за верхнюю часть туловища в области шеи; второй его руки не видно. Следующий кадр - женщина лежит на полу и держит руку в области головы. Т.е. на видео не видно, что наш клиент наносит женщине удары, либо душит её за шею, либо толкнул её. В материалах дела отсутствовало медицинское освидетельствование о полученных супругой клиента повреждениях. В отношении Андрея было возбуждено уголовное дело и предъявлено обвинение по факту причинения вреда здоровью. Дело было передано в прокуратуру, и прокуратура, основываясь на показаниях супруги Андрея и представленного ею видео, сочла Андрея виновным и обратилась в суд с просьбой о рассмотрении дела в порядке ускоренного судопроизводства и вынесения наказания. Что судом и было сделано.

Адвокат подготовил и направил свои возражения на вынесенное судом решение, и дело было передано для рассмотрения его в порядке обычного судопроизводства. Перед адвокатом стояла задача добиться исключения применения видео в качестве доказательства по делу. При подготовке к судебному заседанию адвокат направил суду свои возражения, указав, что видео не может быть применено в качестве доказательства по следующим основаниям. Во-первых, подобная съёмка является нарушением личностных прав нашего клиента, так как она была сделана в его квартире, которая относится к его личной сфере. Эта норма закреплена в Конституции Германии. Заявительница вошла в квартиру, принадлежащую клиенту, без его на то согласия, ходила, открывала шкафы и разбрасывала вещи также без его разрешения. Она не имела права умалять права клиента, так как её право заканчивается там, где начинается его право. Она не проживает в этой квартире, не прописана в ней, в квартире нет её вещей. Т.е. никаких законных оснований для нахождения в квартире у неё не было. Заявительница знает, что отношения между нею и её супругом закончились, он уведомил её, что не желает её больше видеть в своей квартире и даже запретил ей в неё входить. Однако, заявительница умышленно не отдала ему ключи от квартиры. И это обстоятельство даёт основание предполагать, что она заранее спланировала спровоцировать скандал и записать его на видео. Т.е. не было никакой опасности для её жизни и здоровья. Во-вторых, видео очень плохого качества, и по нему нельзя установить с точностью, что наш клиент пытался душить свою супругу, так как в этот момент он держал в руке телефон, намереваясь сам позвонить в полицию. Так же видео не подтверждает, что женщина оказалась на полу в результате того, что наш клиент её толкнул. Заявительница не представила доказательств тому, что она при падении ударилась головой о батарею – этого не видно на видео, в материалах дела нет документов о проведении медицинского освидетельствования. Следовательно, видео не может быть использовано в качестве доказательства.

В судебном заседании адвокат подтвердил представленные им письменные возражения и привёл дополнительные аргументы, указав, в частности, на то, что заявительница имеет в Германии срочный вид на жительство, ограниченный сроком 3 года. Она приехала в Германию на воссоединение со своим супругом. Но их брак просуществовал менее 3 лет, следовательно, у заявительницы не возникло права на получение самостоятельного вида на жительство, независимого от мужа. Однако, в соответствии с § 31 абз. 2 Закона Германии «Об иностранцах» иностранная супруга имеет возможность получить самостоятельный вид на жительство в Германии до истечения трёхлетнего срока, если сможет доказать наличие тяжёлых жизненных обстоятельств, и невозможность совместного проживания с супругом. Поэтому у нас есть все основания полагать, что заявительница умышленно спровоцировала ситуацию, сфабриковав доказательства, имея основной целью намерение получить бессрочный вид на жительство в Германии. Для своих целей она представила не только сфабрикованные доказательства, указав, что такое видео являлось её самозащитой, но и использовала для этого свою несовершеннолетнюю дочь, ничуть не заботясь о том, что подобные действия могут отрицательно сказаться на её психике. Идя в квартиру нашего клиента, заявительница заранее знала, что он не ожидает её появления, что её вещей в квартире нет. Она также знала, что её появление не содержит для неё никакой угрозы и опасности. Но она имела намерение спровоцировать скандал и записать его на видео, для чего привела с собой свою несовершеннолетнюю дочь, держащую наготове телефон с включенной камерой.

Выслушав обе стороны, суд согласился с мнением и аргументацией адвоката Андрея и исключил видеозапись из доказательств по делу. Однако, суд высказал своё мнение о том, что незначительная вина Андрея есть, так как он, всё же, толкнул заявительницу, и не отрицал этого, она упала. Суд предложил закрыть дело по основаниям, установленным § 153а уголовно-процессуального кодекса Германии ввиду малозначительности вины обвиняемого с уплатой небольшого штрафа в размере 100 евро в пользу благотворительной организации. Адвокат переговорил со своим клиентом, и они согласились с предложением суда. Прокуратура также поддержала его, а адвокат заявительницы был вынужден согласиться, так как никаких новых доказательств причинения вреда здоровью его клиентки и возражений против аргументов адвоката Андрея он представить суду не смог.

К слову сказать, не раз приходилось наблюдать, как люди, став участниками какого-то происшествия – скандала, конфликта, драки - записывают увиденное при помощи своих телефонов. С одной стороны, такая запись может оказаться ценным доказательством при расследовании уголовного дела, но, с другой стороны – за производство такой съёмки можно и поплатиться, так как, производя съёмку, человек вторгается в личностное пространство другого, нарушая его. Следовательно, нарушает нормы Основного Закона государства – Конституции. В такой ситуации проходит очень тонкая грань между личностными сферами человека – его социальной сферой, где он участвует в социальной жизни и находится у всех на виду; его приватной (личной) сферой, к примеру, когда он находится в своей квартире и скрыт от посторонних; и его интимной сферой. Видео, сделанное в личностной сфере человека с его на то согласия либо при отсутствии его возражений, может быть принято в качестве доказательства при рассмотрении подобных дел. Но при отсутствии его согласия либо наличия возражений – применение невозможно.

Какова роль адвоката в этом деле? Здесь можно привести простой сценарий развития событий: клиент получил решение суда, вынесенное в порядке ускоренного судопроизводства, пропустил срок и не подал жалобу. В этом случае решение суда вступило бы в законную силу, и клиент не только заплатил бы штраф в размере 2000 евро, но и запятнал бы свою репутацию – его имя было бы внесено в реестр уголовных правонарушений, и он имел бы судимость. А это обстоятельство имеет в Германии весьма неблагоприятные последствия.

Все права защищены. При копировании и републикации статьи ссылка на первоисточник обязательна.

Гражданство ФРГ будет предоставлено без соблюдения условия о выходе из гражданства Украины

Одним из условий предоставления гражданства в большинстве государств является выход (отказ) из имеющихся гражданств. Закон ФРГ о гражданстве Германии (Staatsangehoerigkeitsgesetz - StAG) не является исключением – чтобы получить гражданство Германии, претендент должен пройти процедуру выхода из имеющегося у него гражданства другого государства.

Молодой человек – назовём его Павлом – родился на территории Германии. Его мать и бабушка – гражданки Российской Федерации, по национальности русские; человек, которого он всегда считал своим дедом (отчим его матери) – немец по национальности, гражданин Германии. Своего отца Павел не знал. Но его знала его мать, и через год после рождения ребёнка она настояла на том, чтобы биологический отец признал своё отцовство в установленном порядке. Процедура признания отцовства была проведена, Павлу было выдано новое свидетельство о рождении, в котором было указано, что его отцом является гражданин Украины, постоянно проживающий на территории Германии и состоящий в браке с гражданкой Германии (т.е. он состоял в зарегистрированном браке не с матерью Павла). Что дало матери такое признание отцовства в отношении ребёнка, рождённого вне брака, мы здесь выяснять не станем. Мы расскажем о том, какие проблемы признание отцовства доставило Павлу в будущем.

В соответствии с ФЗ «О гражданстве Российской Федерации» ребёнок, единственный родитель которого состоит в гражданстве РФ, является гражданином РФ, не зависимо от места его рождения. Следовательно, Павел с момента своего рождения был гражданином РФ. Но всю свою жизнь он жил в Германии и вполне логично, что хотел приобрести немецкое гражданство. Когда ему исполнилось 18 лет, он обратился в компетентные органы Германии с заявлением о предоставлении ему немецкого гражданства. После рассмотрения документов немецкое ведомство подтвердило возможность предоставления ему гражданства ФРГ после добровольного выхода из гражданства РФ и ... предоставления подтверждения об отсутствии у него гражданства Украины. Павел подал заявление с пакетом документов о выходе из российского гражданства и обратился в дипломатическое представительство Украины в ФРГ с просьбой выдать ему справку об отсутствии у него гражданства Украины. Однако, всё оказалось не так просто. В консульстве ему пояснили, что для предоставления документа об отсутствии гражданства необходимо провести соответствующую проверку. А также сказали, что, судя по имеющимся у Павла документам, уже можно предположить, что он является гражданином Украины. Для молодого человека такое заявление было равносильно грому среди ясного неба.

За помощью Павел обратился в нашу адвокатскую канцелярию.

В соответствии со статьёй 13 Закона Украины «О гражданстве Украины» от 08.10.1991 года, действовавшего на момент рождения Павла и на момент признания отцовства в отношении него, при различном гражданстве родителей, один из которых на момент рождения ребёнка находился в гражданстве Украины, ребёнок является гражданином Украины, если он: 1. родился на территории Украины; 2. если он родился за пределами государства, но родители или один из них в это время постоянно проживали на территории Украины. Кроме того, в абзаце 4 статьи 13 названного Закона Украины указанно, что в случае установления отцовства ребёнка, мать которого является лицом без гражданства, а отцом признаётся гражданин Украины, ребёнок, не достигший возраста 16 лет, становится гражданином Украины, независимо от места его рождения.

Мы обратились в дипломатическое представительства Украины в Германии с просьбой провести повторную проверку на предмет принадлежности нашего клиента к гражданству Украины, сославшись на нормы Закона, действовавшего на момент его рождения, и указав, что в момент его рождения его единственный родитель – его мать - состояла в гражданстве РФ и проживала на территории ФРГ. Его отец, отцовство которого ещё не было признанно на тот момент, являлся гражданином Украины, но проживал постоянно на территории ФРГ и состоял в зарегистрированном браке с гражданкой ФРГ. В момент признания отцовства его мать также состояла в гражданстве РФ, а отец проживал на территории ФРГ. Также мы указали, что наш клиент с раннего возраста воспитывался бабушкой (русской по национальности) и дедушкой (по национальности немец), а также находился под наблюдением отдела опеки и попечительства (Jugendamt). Параллельно мы направили запросы в Украину с целью выяснить, проживает ли отец нашего клиента на территории Украины и является ли он её гражданином.

Полученный ответ нас разочаровал – миграционная служба Украины сообщила, что лицо, в отношении которого нами направлен запрос, проживает на территории Украины, является гражданином Украины и состоит в зарегистрированном браке с гражданкой Украины. Дипломатическое представительство Украины в Германии, проведя проверку, также установило принадлежность Павла к гражданству Украины и сообщило нам об этом. Кроме того, в своём письме консульский отдел Посольства Украины разъяснил нам, какие действия наш клиент должен совершить до подачи заявления о выходе из гражданства Украины. А именно: выехать из Германии в Украину, зарегистрироваться на территории Украины, подать документы на получение внутреннего паспорта гражданина Украины, после этого получить разрешение украинских компетентных органов на выезд на постоянное место жительство в Германию, получить загранпаспорт, сняться с регистрационного учёта в Украине, выехать в Германию, в Германии встать на консульский учёт в дипломатическом представительстве Украины. И после выполнения всех этих условий он может обратиться с заявлением о выходе из гражданства Украины. Всего-то!

Как поступить в сложившейся ситуации? Мы видели два пути решения проблемы. Первый: оспаривать полученный из дипломатического представительства Украины ответ в вышестоящем по отношению к нему органе и дальше, если результат будет не в пользу нашего клиента, в судебном порядке. Но такой путь был очень долгим. И второй: ходатайствовать в Федеральном ведомстве Германии по вопросам гражданства о предоставлении нашему клиенту немецкого гражданства, сохранив ему украинское – его выход из российского гражданства идёт полным ходом и никаких проблем не вызывает. Оба пути были малоперспективными, но мы решили рискнуть и выбрали второй путь. Успех решения проблемы зависел не столько от знаний немецкого законодательства, сколько от, скажем так, красноречия адвоката, его умения преподнести ситуацию в нужном свете, правильно обосновать.

В общем, мы решили создать прецедент. Нами было подготовлено заявление в Федеральное ведомство Германии по вопросам гражданства о предоставлении нашему клиенту немецкого гражданства без выхода из украинского в порядке исключения в соответствии с § 12 Закона Германии о гражданстве. В своём обосновании адвокат пояснил, что мы обращались в Посольство Украины в Германии с просьбой дать разъяснения в отношении гражданской принадлежности нашего клиента с применением норм законодательства Украины, действовавшего на момент его рождения, и предоставлении на этом основании документа, подтверждающего отсутствие у него украинского гражданства. Однако, как следует из полученного нами ответ Посольства Украины, наш клиент должен выехать в Украину и решать свои проблемы там. Далее адвокат указал в своём обосновании, что выезд нашего клиента в Украину невозможен по целому ряду причин. Во-первых, ему всего 18 лет, он родился и всю свою жизнь жил в Германии, закончил школу, учится в учебном заведении. Он никогда не был в Украине, у него нет там знакомых и близких – своего биологического отца он не знает. Ему негде жить, негде прописаться. Адвокат заметил, что в Украине в данное время не стабильная ситуация, принят закон о мобилизации военнообязанных – это уже третий этап мобилизации. Наш клиент имеет призывной возраст и, приехав в Украину, может попасть под мобилизацию. А это невозможно по той причине, что он пацифист, т.е. отклоняет насилие в любом его проявлении. Кроме того, наш клиент имеет российское гражданство (процесс его выхода из гражданства РФ ещё не завершён), и его, с одной стороны, могут задержать на границе, а с другой – отправить в действующую армию. И если молодой человек попадёт в армию, с ним произойдёт реинтеграция, ведь он родился и вырос в Германии. Кроме того, в результате длительного отсутствия – а выполнение всех предписаний, которые указало Посольство Украины в своём ответе на наше обращение, займёт не один месяц – молодой человек может потерять своё место в учебном заведении, где он в настоящее время проходит обучение. Кроме этих основных моментов, адвокатом были приведены и другие аргументы и доводы, которые, в конечном итоге, сыграли решающую роль. Вместе с заявлением и его обоснованием мы представили все необходимые документы.

Ответ из Федерального ведомства пришёл довольно скоро. В нём было отмечено, что нами дано очень полное и глубокое обоснование проблемы, представлены все необходимые документы, а потому вынесение решения много времени не займёт.

Вскоре мы получили решение, которым ведомство дало своё согласие на предоставление Павлу немецкого гражданства без отказа от украинского.

Все права защищены. При копировании и републикации статьи ссылка на первоисточник обязательна.

Германия. 100 решений немецких судов. Часть 68.

68. Желание работать даже вопреки врачебному противопоказанию может оказаться для работника плохой мотивацией уже даже на стадии приёма на работу. Это подтверждает следующий прецедентный случай.

Один 55- летний мужчина устраивался на работу в один из самых крупных европейских аэропортов и его приняли. При устройстве было известно, что иногда работа предстоит и в ночное время для обработки грузовых лайнеров.

И вот спустя некоторое время, когда пришла его очередь в ночную смену, он предоставил врачебные заключения многолетней давности, из которых был явно виден запрет на работу в ночное время.

Работодатель объявил об отзыве своего волеизъявления относительно желания заключения трудового договора по причине введения его в заблуждения относительно трудоспособности претендента. На практике это означало для работника, что договора как такового более не существует и в трудовых отношениях он более не состоит.

Обращение работника в судебную инстанцию в результате привело к обоснованному решению Земельного Трудового Суда Земли Хессен (см. ном акт. 8 Sa 109/11) о том, что действия работника относятся к умышленному введению в заблуждение работодателя относительно работоспособности работника.

Как следствие суд подтвердил правомерность отзыва волеизъявления работодателя при заключении договора. Данный прецедент говорит о том, что претенденты на рабочее место хоть и имеют право не называть саму болезнь или симптомы, реализуя при этом право на неприкосновенность личных данных, но должны указывать на те ограничения, которые вследствие такой болезни, напрямую относятся к выполнению работы, которую претендент собирается выполнять.
____________________________________________________
О немецком праве на русском: Vitaliy Haupt, Hannover, + 049-511-1613948.


Германия. 100 решений немецких судов. Часть 67.

67. О «работе по чёрному», о найме дешевой рабочей силы и правовых последствиях для работодателя и самого работника уже говорилось в некоторых моих публикациях ранее.

Интересным можно назвать следующий прецедент, который может послужить в виде демонстрации ещё одного последствия таких «чёрных» взаимоотношений. На этот раз взаимоотношения были изначально соседскими и дружескими, пока не произошло следующее.

По просьбе своей соседки, готовой оплатить старания соседа, последний согласился выложить подъезд к её дому плиткой для более комфортного въезда и выезда во двор. Дружеская цена работ была обоюдно и разумеется по-соседски определена в размере почти 2 тысяч евро. Плитка была уложена, соседка довольна работой, а работник оплатой своего труда.

Разумеется, какие между соседями могут быть «официальные счета», «протоколы приёма-сдачи работ», «письменные договоры или заказы». Всё по-свойски, по-соседски. Но вот прошёл один, а за тем другой ливень и плитка просела так, что из-за торчащих её углов как въезд, так и выезд не представлялся возможным без риска повреждения авто.

Само собой, бесплатно переделывать всё заново сосед не собирался.
Как показала экспертиза первых инстанций следующих за этим происшествием судебном разбирательстве, сосед осуществил свою работу с использованием слишком большого количества песка и без учёта особенности низлежащего грунта. На этом дело не закончилось.

Сутью разбирательств был вопрос, существовал ли между сторонами договор вообще и имеет ли право заказчик требовать «доработки» и «исправлений» в рамках незаконного использования трудовых ресурсов т.н. «чёрного рынка», то есть в рамках т.н. Закона о чёрной наёмной силе (Schwarzarbeitergesetz) который был принят ещё в 2004 году и о котором мало кто интересуется, особенно дружно живущие соседи и уж тем более не читающие по-немецки т.н. «иностранцы-гастарбайтеры».

Дойдя до высшей инстанции, соседи получили ответ от Верховного Суд Германии (см. ном. акт. VII ZR 6/13), что заказчик строительных работ, который не заключает договор с исполнителем и незаконно использует наёмный рабочий труд не может претендовать на типичные для сферы строительства требования доработки и исправления в рамках таких незаконных трудовых отношений.
____________________________________________________
О немецком праве на русском: Vitaliy Haupt, Hannover, + 049-511-1613948.


О том, как в разгаре лета, с «кредиткой», но без билета. Отрывки вопросов и ответов в Германии. Часть 4.

О том, что любое удобство, сервис или привычное облегчение в сфере обслуживания может быстро превратиться в расходную, дорогостоящую и иногда даже опасную ловушку, должно быть понятно любому здравомыслящему юристу, который осознаёт суть сервиса и владеет знаниями о механизмах осуществления такого «удобства».

Но разумеется, обычным потребителям такое понимание приходит лишь после прохождения процесса «отрезвления» и «осознанного взгляда» на суть того или иного сервиса и с наступлением проблем.

С этим всё чаще приходится сталкиваться в различных областях деятельности человека, от увлечённых любителей компьютерных технологий до комфорто-зависимых автолюбителей, от беззаботных туристов до неосмотрительных блоггеров, от доверчивых вкладчиков до нетерпеливых участников того или иного рынка.

Примеров тому масса, многие из них имеют прецедентную практику, конкретные решения судов по конкретным ситуациям и имеют поучительное и «отрезвляющее» действие на усыплённого супер-комфортом потребителя.

Данной публикацией предлагается обратить внимание на пару таких примеров как из собственной экспертно-аналитической, так и из прецедентной, судебной практики в Германии.

Тот факт, что наличие банковской кредитной карты может превратиться из «привилегии» в рискованную, ненужную и расходную «обузу» для гражданина уже стало понятно многим российским владельцам пластиковых «игрушек», которые являются ключём к сбережениям и накоплениям граждан, но которые в миг могут быть заблокированными или «ни с того, ни с сего» необслуживаемыми.

Казалось бы уже после недавних «кипрских уроков» пару лет назад, многим следовало бы стать осмотрительнее и вместо схем типа «как и куда правильно таскать корзины с яйцами» или «как не побить яйца при прыжке в длину» заняться строительством собственного курятника для разведения полезных «домашних птиц».

Вот и в прошлом году, обратились ко мне с просьбой осуществить экспертизу на предмет о статусе и возможностях воздействия на один из НЕевропейских кредитных институтов, который, ссылаясь на те или иные события, не захотел выполнять свои обязательства перед вкладчиком и владельцем «пластиковой ценности».

1. Удивительным для меня был уже сам подход и постановка задачи заказчиком, который оперировал такой терминологией как «… деньги на карте...». «В начале было слово...» — подумалось мне. Но в данном случае именно слово было ложным и пришлось уточнить.

Выражение само по себе является глубоким заблуждением, т.к. «кусок пластика с чипом» является лишь устройством, облегчающим операции со средствами вкладчика
— им самим, без участия «работников данного заведения»,
— находящихся на сохранении в кредитном институте,
— с помощью тех или иных автоматических приспособлений и систем, предоставленных кредитным институтом для ускорения операций и их доступности.

Проще говоря, «ключ от дома или номера в отеле» никак нельзя назвать «спальней», «гостиной» или «кухней» со всей находящейся там мебелью, утварью, ценностями или провиантом. Ключ — это всего лишь инструмент и облегчение для входа в такой «дом» без помощи «дневального» или «сторожа на проходной». Или ещё пример: если дверь в номер отеля с вашими вещами «забили досками изнутри» — ключ не поможет, нужно разбираться с дежурным, управляющим или владельцем отеля.

Это и было сутью экспертизы, т.к. заказчику очень хотелось проводить такие разборки там, где он находится (в Германии), а не там, где находилась наглухо заколоченная отечественными досками дверь в отеле, где «куча его вещей», т.е. денег и сбережений. Вот и пришлось выяснить, а возможно ли это.

2. Забавным было для меня видеть и рекламные ссылки банка, предоставленные заказчиком, в которых часто фигурировало словосочетание «… европейский банк...», хотя все тексты были на языке с кириллицей. Разумеется нужно было проверить такое «смелое заявление» на предмет его правдоподобности и в случае подтверждения, на возможность использования в интересах заказчика.

Поскольку для Германии и ЕС указанный банк-должник является иностранным банком, следовало прежде определить, в каких немецких или европейских объединениях, сообществах, ассоциациях, относящихся к банковской деятельности «зарубежных банков» находится данный банк-должник, выпустивший «ключ для двери», которая «теперь не обслуживается».

Проверка показала, что данный кредитный институт не является участником ни одного из известных Объединений и Ассоциаций зарубежных банков, находящихся в Германии и так или иначе связанных с названием «европа».

Проверка же в немецких контрольных органах, осуществляющих допуск на рынок банковских услуг страны показала, что данный «фигурант» вообще не является участником на рынке банковских услуг в европе.

К разочарованию заказчика, в итоге, рекламное заявление, дающее надежду на возможность применения тех или иных норм права или воздействия на должника по принципу «тут и сейчас», оказалось «пустым лозунгом».

3. К многочисленным сложностям и проблемам, с которыми обратился конкретный заказчик, относились и опасения касательно возможности передвижения согласно уже приобретённых заранее билетов тех или иных компаний с помощью данного «кусочка пластика», который оказался вдруг бесполезным.

Попытка многих компаний «подсадить» пользователя услуг на электронный доступ к его деньгам или даже поставить оказание услуги в зависимость от наличия кредитной или дебетовой карты вполне понятна, но никак не сочетается с некоторыми нормами права.

Более того, такие попытки могу оказаться прямым ущемлением права выбора форм и вида оплаты или даже видом дискриминации при доступе к услуге.

В данном вопросе и в рамках экспертизы был приведён показательный случай, знать о котором наверняка пригодится многим путешественникам, и который известен под номером актов 16 U 43/11 от Верховного Земельного Суда Франкфурта на Майне.

А случай был таковым: Пассажир, который заранее приобрёл билет компании «Иберия» с помощью кредитной карты вынужден был сдать её банку-эмитенту из-за соображений безопасности. В момент регистрации пассажиров перед вылетом, сотрудники компании потребовали предъявления «кредитки», сославшись на положения своих «правил обслуживания», известных в немецком праве как «AGB» или «Allgemeine Geschäftsbedingungen».

Поскольку пассажир не смог этого сделать, в полёте ей было отказано. В результате иска, прошедшего не одну инстанцию, было вынесено решение 1) о выплате компенсации пассажиру за отказ обслуживания и 2) о недействительности положений компании, в которых наличие «кусочка пластика с чипом» было условием оказания и пользования уже оплаченной услуги и идентификации пользователя.

Проще говоря: В случае оплаты услуги, которая должна сопровождаться идентификацией личности, осуществить последнее можно необязательно с помощью именно тех механизмов, которыми производилась сама оплата.

Сервис сервисом, но деньги есть деньги. В связи с данной работой вспомнилась мне сценка из одного фильма, когда в один прекрасный момент, человеку вместо ежедневного «блюда» очень захотелось обычной котлеты за 12 копеек.
_________________________________________________________________________
V.Haupt, V.Haupt & Partner, Hannover, +049-511-1613948 — о немецком праве на русском.

Недетские войны за детских героев или персонажи имеют права

За персонажей детских сказок и героев известных мультфильмов разворачиваются нешуточные войны. Кому на самом деле принадлежат права на Чебурашку, Карлсона, Шерлока Холмса? Как дорого придется заплатить за использование любимых героев без разрешения? Какие нарушения и ответственность за неправомерное использование персонажей в сети Интернет?

Как защитить персонажей?

С каждым годом в Украине все больше потребителей и производителей продукции становятся ответственными и придерживаются авторских прав. Весной 2015 Офис Торгового представителя США исключил Украину из списка крупнейшего нарушителя интеллектуальной собственности. Конечно, при наличии возможностей и условий уменьшается уровень нарушений. Сегодня с помощью сети Интернет есть возможность получить лицензионное программное обеспечение или скачать электронную книгу на сайте издательства. Более того, пользователи могут легально скачать и оплатить любую программу, книгу, музыку, фильм, или просмотреть в режиме онлайн при покупке лицензии.

Однако далеко не каждый украинский производитель задумывается о соблюдении авторских прав на литературных героев. Согласно ст. 9 Закона Украины «Об авторском и смежных правах» часть произведения, которая может использоваться самостоятельно, рассматривается как произведение и охраняется в соответствии с Законом. Поскольку персонаж может самостоятельно использоваться, то и попадает под защиту авторским правом. Следует отметить, что герой или персонаж - это достаточно широкое понятие и используется оно не только в контексте персонажа литературного произведения, это понятие касается аудиовизуальных произведений, компьютерных игр и даже ТВ-шоу.

Преимуществами защиты персонажа авторским правом является не обязательная регистрация, а также распространение защиты более чем на 160 стран мира. Отсутствие необходимости регистрации одновременно является и недостатком, ведь согласно ст. 11 указанного закона при отсутствии доказательств автором произведения считается лицо, указанное в качестве автора.

Сейчас часто можно встретить на упаковках пищевой, алкогольной продукции различных героев известных украинских или иностранных мультфильмов и сказок. Производители детской одежды, мебели, игрушек с целью увеличения продаж воспроизводят изображения любимых мультфильмов. Такая практика является устоявшейся не только в Украине, но и во многих странах мира. К сожалению, в Украине далеко не все производители получат соответствующие разрешения на использование таких литературных героев. Обычно это связано с незнанием того, что персонаж является объектом авторского права, а также со сложностью получения такого разрешения.

В способах защиты и ответственности за нарушение прав на мультипликационных героев следует равняться на США, где с владельцем обычно заключается так называемый мерчендайзинговых договор (merchandise license agreement) - по сути лицензия. Например, в 2003 более 500 компаний получили право на использование героев популярного сериала The Simpsons, а в 2008г. Было продано продукции более 750 млн долл. с использованием героев этого сериала.

Для защиты прав в Украине стоит заключать лицензионные договоры. С развитием технологий для защиты онлайн продуктов были разработаны договоры, подписание которых происходит путем нажатия кнопки-согласия (one-click). Как правило, они являются соглашением неисключительной лицензии.

Такие договоры имеют отдельные положения об ответственности за нарушение условий договора. Так, нарушением может быть ненадлежащий способ использования полученного по договору объекта авторского права. По общему правилу способы использования, которые не определены в договоре, считаются не переданными лицензиату.

Кому на самом деле принадлежат имущественные права на персонажа?

Как правило, компании, которые хотят получить разрешение на использование персонажа, направляют на трудности поиска владельца имущественных авторских прав.

Так, согласно Гражданскому кодексу Украины первичным субъектом авторского права является автор произведения. Также субъектами авторского права могут быть и другие физические и юридические лица, которые приобрели права на произведения в соответствии с договором или законом.

Во многих случаях, иностранные компании, которым принадлежат имущественные авторские права как на аудиовизуальное произведение, так и на персонажей, уполномочивают локальных представителей предоставлять такие разрешения. Итак, первоочередной задачей должно быть нахождение правообладателя и его локального представителя, а также проверка соответствующих полномочий. Например, правообладатель может предоставить полномочия компании Х предоставлять разрешения только на использование персонажей в определенной ограниченной сфере.

Иногда ситуация может осложниться, если правообладателей есть несколько или если между ними возник спор относительно авторства на такого героя. Например, в Российской Федерации длительное время решался кому все-таки принадлежат права на Чебурашку - автору литературного произведения, который создал его образ и воспроизвел его в тексте, или художнику, который именно таким его нарисовал.

Свободное использование персонажей

Однако не во всех случаях нужно получать лицензии на использование персонажей. Рассмотрим эти случаи:

В соответствии со ст. 30 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» авторское право действует в течение всей жизни автора и 70 лет после его смерти, кроме случаев, предусмотренных этим законом. И окончание срока действия авторского права на произведения означает их переход в общественное достояние. То есть такие произведения могут свободно, без выплаты авторского вознаграждения, использоваться любым лицом, при условии соблюдения личных неимущественных прав автора.

В соответствии со ст. 10 указанного закона произведения народного творчества (фольклор) не является объектом авторского права. Например, казак Мамай, дядя Сэм, Зубная фея, Золотая рыбка. Такие персонажи можно воспроизводить без согласия, конечно, при условии, что такое использование не нарушает других прав, в частности авторском праве художника на иллюстрацию этого фольклорного персонажа. То есть использовать персонаж Золотой рыбки можно, однако, не нарушая прав художника на то или иное изображение.

В сети Интернет есть ряд возможностей для бесплатного использования изображений, в частности персонажей, но с указанием автора. Например поисковая система Google позволяет проводить поиск изображений с указанием дополнительного инструмента «права на использование», среди которых можно выбрать изображение с лицензией на повторное использование, в том числе с коммерческой целью.

Защита персонажей в торговых марках

Следует отметить, что владельцы имущественных авторских прав на персонажей также могут защитить их с помощью торговой марки. В таком случае неправомерное использование такого персонажа будет как нарушением авторских прав, так и прав на зарегистрированную торговую марку.

В отличие от авторско-правовой охраны, для того чтобы получить имущественные права на торговую марку, необходимо ее зарегистрировать. При регистрации заявленное обозначение проверяется на соответствие условиям охраны. Так, не может быть зарегистрировано обозначение тождественное или сходное до степени смешения с существующим обозначением для тех же или однородных товаров и услуг.

Следует помнить, что торговая марка регистрируется для определенных товаров или услуг. Например, если Вы зарегистрировали ТМ для класса 28, к которому принадлежат игрушки, то это не дает Вам права запрещать ее использование для класса 25 - одежды. Некоторые компании регистрируют персонажи не в одном, двух, а во многих классах. Например, ТМ Donald Duck была зарегистрирована в 33 классах - для всех товаров, даже таких недетских, как алкоголь, за исключением табачных изделий.

Важно помнить, что права на торговую марку территориальные. Зарегистрированная торговая марка на территории Украины не дает прав на территории Польши, и наоборот.

Задумываясь о защите персонажа, необходимо продумать возможные варианты его использования, а также возможные действия нарушителей, территориальное распространение персонажа, и уже потом выбирать тот или иной способ охраны или их комбинацию.

Ответственность за нарушение авторских прав в сети Интернет

Согласно ст. 51 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» защита авторских и смежных прав осуществляется в порядке, установленном гражданским, административным и уголовным законодательством. Итак, за нарушение авторских прав может наступить гражданско-правовая, административная и уголовная ответственность.

Гражданско-правовой ответственности могут быть привлечены любые субъекты, действие которых является нарушением авторских прав. Статья 50 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» определяет возможные нарушения. В сети Интернет это может быть:
  1. Нарушение личных неимущественных прав (право на авторство) и имущественных прав (распространение произведения без согласия правообладателя) субъекта авторского права.
  2. Пиратство, а именно опубликование, воспроизведение, распространение контрафактных экземпляров произведения. Форма распространения контрафактных произведений не имеет значения. Поэтому интернет-пиратство, активно развивается в настоящее время в нашей стране.
  3. Плагиат - обнародование (опубликование), полностью или частично, чужого произведения под именем лица, не являющегося автором этого произведения.
  4. Любые действия для сознательного обхода технических средств защиты авторского права и (или) смежных прав.
  5. Подделка, изменение или удаление информации, в частности в электронной форме, об управлении правами без разрешения субъектов авторского права и (или) смежных прав или лица, осуществляющего такое управление.

Законодательством Украины установлена ​​административная и уголовная ответственность за нарушение авторских прав. Так, Кодекс Украины об административных правонарушениях признает нарушением незаконное использование объектов интеллектуальной собственности, присвоение авторства или иное умышленное нарушение прав на объект интеллектуальной собственности, охраняется законом.

Уголовная ответственность предусмотрена ст. 176 Уголовного кодекса Украины, согласно которой преступлением является незаконное воспроизведение, распространение произведений науки и искусства, компьютерных программ и баз данных, а также незаконное воспроизведение, распространение исполнений, фонограмм, видеограмм и программ вещания, их незаконное тиражирование и распространение на аудио- и видеокассетах, дискетах, других носителях информации или иное умышленное нарушение авторского права и смежных прав, если оно причинило ущерб в значительном размере.

Яркими примерами нарушений прав на персонажи являются выплата за использование кота «Матроскин», которую обязали уплатить производителя наполнителя для кошачьего туалета. Правообладатели мультфильма Добрыня Никитич и Змей Горыныч отсудили у компании-производителя пазлов 1 млн руб. за незаконное использование персонажей в пазлах. А в течение последних трех лет истцом выступает компания «Маша и Медведь», которая подает иски против ритейловых украинских сетей и физических лиц-предпринимателей за незаконное использование изображения персонажей на продукции. Одним из таких оснований для иска стало пиратство, то есть ввоз на таможенную территорию Украины контрафактной детской игрушки - музыкального телефона с рисунками и контрафактной детской интерактивной игрушки - куклы "Маша". В судебном заседании представители истца пояснили, что ответчик своими действиями (в случае распространения контрафактного товара в розничной торговле) нанесет значительный ущерб предприятиям, которые купили лицензию на использование и продажу игрушек с логотипами «Маша и Медведь», поскольку единица контрафактного товара вытесняет с рынка единицу лицензионного товара. По решению суда в пользу истца взыскано 24 360 грн, а контрафактные товары должны быть изъяты и переданы истцу.

О нарушениях в сети Интернет, то тяжелым вопросом остается доказательства вины конкретного субъекта, совершившего правонарушение в сфере авторских прав через Интернет. Ведь даже зафиксировав IP-адрес, с которого совершено распространение произведения или загрузки (тиражирование), сложно установить конкретное лицо.

Итак, следует определить, что ответственность за нарушение авторских прав в Интернете несут лица, незаконно выкладывают контент или загружают такой контент. По файлообменников, то их должностные лица могут нести ответственность только, если они игнорировали требования правообладателей о прекращении нарушения авторских прав.

В рамках адаптации законодательства Украины к стандартам ЕС были предложены несколько законопроектов по урегулированию отношений в сфере авторского права. Один из таких проектов предусматривал механизмы защиты прав, среди которых блокировка отдельных произведений или полное блокирование веб-сайтов, удовлетворяющих хотя бы одному из специальных условий, перечисленных в законопроекте.

Учитывая стремительное развитие онлайн-технологий и как результат большое количество нарушений в сети Интернет, надеемся, что в ближайшем будущем будут разработаны качественные способы защиты авторских и смежных прав.

Путь к судебным реформам. В споре рождается истина...

На мой взгляд, когда мы смотрим, а так же анализируем дискуссии и слышим мнения разных представителей судебной системы, то конечно, прежде всего каждый из них защищает свою юрисдикцию и пытаются доказать, что именно суды их юрисдикции эффективно осуществляют судопроизводство, обеспечивают те задачи, которые возложены на них, а потому сама реформа судов, работающих должным, не нужна.

По поводу вообще судебной системы в целом, то, на мой взгляд, она обязательно должна быть закреплена в Конституции, это, во-первых. Во-вторых, действительно, возможно такого разнообразия специализации не надо, возможно, достаточно, чтобы существовала юрисдикция общих судов и административных судов, но в свою очередь мы обязательно структуру общих судов должны указать в Основном Законе, что это юрисдикция уголовных, хозяйственных и гражданских судов.

Участие адвоката в дисциплинарном производстве в отношении судьи

12.02. 2015 был принят Закон Украины «Об обеспечении права на справедливый суд» №192-VIII. Пунктом 9 указанного закона была изложена в новой редакции Закон Украины «О судоустройстве и статусе судей», который вступил в силу 28.03 2015 (далее - Закон).

Одна из инноваций Закона касается дисциплинарного производства в отношении судьи.

Так, статьей 93 Закона по-новому определено понятие дисциплинарного производства в отношении судьи, как процедуры рассмотрения обращения с целью установления обстоятельств, которые могут быть основанием дисциплинарной ответственности судьи.

В то же время на что и хотелось бы обратить внимание, новой редакцией Закона, а именно положениями части второй статьи 93, определен перечень лиц, которые могут осуществлять право на обращение с жалобой (заявлением) о поведении судьи, может привести дисциплинарной ответственности судьи, в частности:
  • граждане - лично или через адвоката,
  • юридические лица - через адвоката,
  • органы государственной власти и органы местного самоуправления - через своих представителей.
Учитывая содержание указанной нормы адвокату предоставляется преимущественное право обращения с соответствующей жалобой (заявлением) о поведении судьи, за исключением случаев, когда физическое лицо лично осуществляет указанное право или такое право осуществляет орган государственной власти / орган местного самоуправления.

В то же время считаем, что юридические лица было фактически ограничено в праве осуществлять представительство интересов через уже имеющегося у них представителя и обязано привлекать по таким делам отдельного адвоката.

Можно считать, что принятием такой нормы законодатель укрепил статус адвоката? Или все же дело в том, что адвоката, в отличие от «другого представителя», можно как привлечь к дисциплинарной ответственности, так и именно таким образом оказать давление на адвоката-жалобщика?

Положениями абз. 2 ч. 2 ст. 93 Закона определено, что адвокат обязан проверить факты, которые могут тянуть дисциплинарной ответственности судьи, для представления соответствующей жалобы (заявления), поскольку, согласно требований части 4 указанной статьи, не допускается злоупотребление правом обращения без достаточных оснований, использование такого права, как средства давления на судью в связи с осуществлением им правосудия, а за предоставление заведомо безосновательной жалобы адвокат может быть привлечен к дисциплинарной ответственности в соответствии с законом.

Более того, обращаться с жалобой (заявлением) о поведении судьи может только адвокат, который не является участником судебного процесса, в котором участвует судья о поведении которого подается соответствующее обращение. Следует обратить внимание, что такие ограничения, установленные исключительно для адвоката, и не распространяются на представителей органов государственной власти и органов местного самоуправления.

Итак, при наличии оснований для обращения с жалобой (заявлением) о поведении судьи физическое лицо в случае принятия такого решения и даже уже при наличии адвоката, и юридическое лицо, в обязательном порядке, должны обратиться к другому адвокату, который займется подготовкой такой жалобы (заявления).

Очевиден тот факт, что основания дисциплинарной ответственности судьи могут быть обнаружены именно в процессе судебного рассмотрения дела - непосредственно во время судебных заседаний или в промежутках между ними.

Остается непонятным каким образом адвокат, который не является участником судебного процесса, в котором участвует судья о поведении которого подается соответствующее обращение, то есть не «слыша своими ушами» сказанного судьей и оценивая поведение судьи только с «чужих слов» может проверить достоверность фактов , которые могут тянуть дисциплинарной ответственности судьи.

Учитывая вышесказанное и принимая во внимание, что формулировка «представление заведомо безосновательной жалобы» может достаточно широко трактоваться, считаем, что адвокат, который обращается с жалобой (заявлением) о поведении судьи может быть привлечен к дисциплинарной ответственности фактически за действия его клиента, в случае сообщения в последнее недостоверных сведений о поведении судьи.

Указанная норма противоречит запретительные привлекать к какой-либо ответственности адвоката в связи с осуществлением им адвокатской деятельности, установленная статьей 23 Закона Украины «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» №5076-VI от 05. 07. 2012 как одна из гарантий адвокатской деятельности.

Считаем, что наличие описанных выше неточностей и расхождений может привести инициирования и даже привлечения адвокатов к дисциплинарной ответственности.

Следует отметить, что описанная выше спорность положений статьи 93 Закона подтверждается тем, что 03. 04. 2015 по инициативе Власенко С.В. был зарегистрирован проект Закона о внесении изменения в Закон Украины «О судоустройстве и статусе судей» об упрощении процедуры привлечения к дисциплинарной ответственности, которым предлагается внести изменения именно в статью 93 Закона - части 2, 4 и 5, а именно что касается:
  • предоставление юридическим лицам возможности осуществлять право на обращение с жалобой (заявлением) о поведении судьи через представителей или адвоката.
  • включение в перечень лиц, которые обязательстве проверять факты, которые могут тянуть дисциплинарной ответственности судьи представителя и прокурора.
  • исключения положений относительно злоупотребления правом обращения и по привлечении адвоката к дисциплинарной ответственности.
По материалам "Юридической газеты".

Травка - в подарок (уголовное дело в Германии)

Бытует мнение, что в Голландии наркотики легализованы, т.е. употребление, хранение, производство и передача другому лицу наркотических средств признанны законным и ненаказуемым.

Как же обстоит дело в действительности? В Голландии (Нидерландах) употребление наркотиков относится к проблемам здравоохранения и, в целом, не считается преступлением. Однако, и там различают «лёгкие» наркотики – к ним относят такие производные конопли, как марихуана, гашиш; и «тяжёлые» - к этой группе относят метиламфетамин, «экстази», героин и другие. «Тяжёлые» наркотические препараты вызывают почти моментальное привыкание и зависимость. Политика в отношении наркотических средств в этой стране регулируется, так называемым, «опиумным» законом (Opiumwet), который определяет правила работы с наркотическими средствами и предусматривает ответственность за его нарушение. В соответствии с этим законом ввоз, вывоз наркотических средств, продажа и употребление запрещены. Некоторые «операции» с «лёгкими» наркотиками, если они не приносят ущерба здоровью населения и не нарушают общественный порядок в стране, не преследуются – действует, так называемая, политика терпимости. Однако, местные власти вправе ограничивать такую политику в целях контроля за вывозом наркотических средств за границу. Обычно это происходит в пограничных областях.
Герой нашей очередной статьи молодой человек из России – назовём его Артур, собираясь посетить Голландию, видимо, был наслышан о «свободе наркотиков» в этой стране. Пробовал он их во время пребывания или нет – это не суть важно. Важно другое – возвращаясь домой, он решил привезти в подарок другу ... немного «травки», всего-то пару грамм. Ехал он на поезде транзитом через Германию. Недалеко от границы была проверка паспортов. Артур испугался, что его могут обыскать; иностранных языков он не знал – немного английских слов помнил из школьной программы - и не придумал ничего лучшего, как бросить пакетик с травой под сиденье. Но проверяющие оказались очень бдительными и заметили пакет под сиденьем. Подняв его, они спросили у Артура, кому он принадлежит. И тому ничего не оставалось, как сознаться, что пакет принадлежит ему. На следующей станции его сняли с поезда, составили протокол, однако, переводчика не пригласили и копию протокала не дали. Артур только и понял, что ему отправят письмо почтой. Вернувшись домой, Артур нашёл в сети Интернет нашу адвокатскую канцелярию и позвонил адвокату.

Сложность работы по этому делу состояла в том, что клиент не располагал никакой письменной информацией. Кроме того, он даже не мог сказать, с сотрудниками какой службы он имел дело – это могли быть сотрудники таможенной службы, земельной полиции или федеральной полиции. Для сведения: сотрудники федеральной полиции, как правило, носят форму голубого цвета, сотрудники земельной полиции могут быть в гражданской одежде, сотрудники таможенной службы – носят форму зелёного цвета. Но и этого Артур сказать не мог – он не запомнил, во что были одеты проверяющие. Но он вспомнил название города, где проводилась проверка – Эссен. Это уже было что-то. Свою работу адвокат начал с установления службы, которая могла в рамках её компетенции задержать нашего клиента. Пришлось позвонить в несколько служб с целью выяснения, кем проводилась проверка в такой-то день, в таком-то месте, и кем было зафиксировано правонарушение. Наконец, удалось установить, что проверка проводилась сотрудниками федеральной полиции, дело о правонарушении передано на таможню города Эссена, а оттуда – на таможню города Крефельд. Адвокат подготовил и направил адвокатский запрос в таможенную службу города Крефельд с просьбой предоставить материалы дела для ознакомления. Однако, из таможни пришёл ответ, что расследование закончено и дело передано в прокуратуру города Крефельд. Адвокат уведомил прокуратуру города Крефельд о том, что он представляет интересы Артура и запросил акты. Честно говоря, адвокат и не рассчитывал, что из материалов дела удастся многое почерпнуть. Но, учитывая, что он располагал только той информацией, которую клиент сообщил ему по телефону, необходимо было ознакомиться с протоколом, сопроводительными документами и заключениями таможенной службы.

Получив материалы дела, адвокат установил, что его клиенту предъявляется обвинение по факту нарушения норм Закона «О наркотических средствах и психотропных веществах» (Betaeubungsmittelgesetz – BtMG). В соответствии с названным Законом использование наркотических средств подразделяется на легальное и нелегальное. Некоторые растительные наркотические вещества (в том числе марихуана) в Германии запрещены для ввоза и вывоза. Для их легального ввоза (вывоза) необходимо специальное разрешение Федерального института лекарственных препаратов и медицинских продуктов. § 29 BtMG содержит перечень санкции в отношении нарушителей – в зависимости от тяжести нарушения наказание может быть применено в виде лишения свободы сроком до 5 лет или денежного штрафа. Адвокат направил в прокуратуру ходатайство с просьбой о закрытии дела в отношении его клиента, указав в обосновании, что вина его клиента невелика – он вёз всего 2 грамма; он не занимался распространением наркотических средств, а вёз наркотик только для его использования в личных целях. Он не знал, что его действия являются наказуемыми, при проверке во всём признался и раскаялся. Кроме того, адвокат указал на нарушения прав его клиента со стороны сотрудников федеральной полиции – не смотря на то, что его клиент не говорил на немецком и мог с трудом изъясняться на английском, ему при задержании не был предоставлен переводчик, его не ознакомили с протоколом, не предоставили копию протокола, не разъяснили его права.

Рассмотрев ходатайство адвоката, прокуратура удовлетворила его и закрыла дело в отношении Артура по основаниям, установленным § 31а BtMG, который подразумевает возможность закрытия дела прокуратурой, если будет установлено, что вина нарушителя невелика, и отсутствует общественный интерес в его преследовании.

30 марта 1961 года в Нью-Йорке государствами была подписана Конвенция о наркотических средствах. В 1972 году в указанную Конвенцию были внесены дополнения, а 20 декабря 1988 года в Вене была подписана ещё одна Конвенция о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ. Подписывая названные Конвенции, страны обязались сотрудничать в борьбе против распространения наркотиков и строго выполнять постановления Конвенций.

К чему мы сделали ссылку на международные Конвенции? А к тому, чтобы наш читатель знал, что, не смотря на то, что в некоторых странах наркотические средства, как бы, и легализованы, но не стоит делать своим друзьям такие подарки. Провозя наркотики через границу, вы очень сильно рискуете: во-первых, своей свободой, а во-вторых, здоровьем своих друзей.

Все права защищены. При копировании и републикации статьи ссылка на первоисточник обязательна.
Страницы: 1 2 3 4 5 ... 27 След.